«Задания по дисциплине «Гражданское право»»

Содержание договора 

Содержание договора – это его условия. Выделяют условия существен-ные, обычные и случайные (рис. 37). 

Условия 

договора 

Существенные                  Обычные                     Случайные 

Существенные условия – это условия, без согласования которых до-говор не считается заключенным. Эти условия можно охарактеризовать как необходимые и достаточные. Подразделяются существенные условия дого-вора на два вида: объективные и субъективные. 

Объективные существенные условия договора определены законом, 

к   ним относятся:

– условия о предмете договора (под предметом договора понимаются действия, которые стороны совершают по договору; так, предметом до-говора купли-продажи являются действия продавца по передаче товара и действия покупателя по принятию товара и его оплате); условия о самом товаре (его наименовании и количестве) также входят в предмет догово-ра купли-продажи, но им не ограничиваются;

– условия, которые названы в законе или в иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида (так, для до-говора подряда это срок начала и окончания работ по договору, для дого-вора купли-продажи недвижимости – цена).

Субъективные существенные условия договора – это условия, относи-

тельно которых по заявлению одной из сторон необходимо договориться. Если, например, в ходе переговоров одной из сторон предложено усло-вие о цене или заявлено о необходимости ее согласовать, то такое условие

216                                                   Гражданское право 

является существенным для этого договора. Договор не может считаться заключенным до тех пор, пока стороны не согласуют названное условие или сторона, предложившая условие о цене или заявившая о ее согласовании, не откажется от своего предложения. 

Обычные условия – это условия, которые предусмотрены в норматив-ных правовых актах, по ним договариваться не обязательно, они вступают 

в  силу автоматически после заключения договора. Например, к обычным условиям можно отнести предусмотренные законом права и обязанности сторон договора, условие о цене, предусмотренное в ст. 424 Гражданского кодекса РФ, условие о сроке исполнения обязательств по договору, предус-мотренное в ст. 314 ГК РФ, и т. д.

Все остальные условия называют случайными. Это, как правило, усло-вия, на которых стороны не настаивали (в противном случае они превра-тились бы в условия существенные), но которые были предусмотрены до-говором. При этом данные условия либо не предусмотрены законом (в про-тивном случае они были бы обычными), либо меняют диспозитивные условия договора.

12.7. Порядок заключения договора 

Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривает следую-щие порядки заключения договора: 

– общий порядок, который действует по умолчанию, если иной порядок не предусмотрен законом (ст. 432–444 Гражданского кодекса РФ); 

– заключение договора в обязательном порядке (ст. 445 ГК РФ); 

– заключение договора на торгах (ст. 447–449.1 ГК РФ). 

Общий порядок заключения договора 

Общий порядок заключения договора предполагает достижение согла-шения по всем существенным условиям договора и облечение этого согла-шения в требуемую по закону форму, однако не всегда ее несоблюдение приводит к признанию договора незаключенным. 

В  плане механизма заключения договора общий порядок предполагает двухэтапную процедуру: первый этап – направление оферты (предложения заключить договор) одной из сторон; второй этап – акцепт оферты (приня-тие предложения) другой стороной.

Оферта – это адресованное одному конкретному лицу или нескольким конкретным лицам предложение, которое является достаточно определен-ным и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым это предложение будет при-нято. В оферте должны содержаться все существенные условия договора.

12. Общие положения о гражданско-правовом договоре                                                                                                                        217 

Гражданский кодекс РФ содержит понятие публичной оферты, то есть такой оферты, из которой видно намерение заключить договор со всяким отозвавшимся. Однако реклама и иное публичное предложение признают-ся не офертой, а приглашением к ней, если в них самих не сказано иное. 

Оферент связан офертой с момента ее получения адресатом, но он мо-жет успеть отозвать оферту при условии, что отзыв поступит раньше или 

в  одно время с ней. По общему правилу оферту после ее получения адре-сатом отозвать нельзя (иное может вытекать из оферты, сути оферты или обстановки).

Акцепт – это ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Он должен быть полным и безоговорочным.

Ответ о согласии заключить договор на других условиях, который час-то на практике оформляется путем подписания договора и приложения к нему протокола разногласий, является не акцептом, а отказом от акцепта и одновременно – новой офертой.

Акцептом считается и совершение действий по выполнению условий договора, указанных в оферте (например, передача товара, оказание услуги, уплата денежных средств). Другое может быть предусмотрено законом или указано в оферте. Молчание (по сути – бездействие) не будет признаваться акцептом до тех пор, пока это не следует из закона, договора, обычая или прежних деловых отношений сторон.

Акцептант связан акцептом с момента получения его оферентом (так же, как оферент связан офертой с момента ее получения адресатом), но акцептант может успеть отозвать акцепт при условии, что отзыв посту-пит раньше или в одно время с акцептом.

В  оферте можно указать срок для ответа, тогда он должен быть полу-чен в этот срок. Если в оферте срок не указан, то акцепт должен быть по-лучен в течение нормально необходимого для этого времени, если иной срок не установлен законом. Для того чтобы заключить договор по устной оферте, нужно ее незамедлительно акцептовать.

Если акцепт направлен вовремя, но получен поздно, а оферент не со-общает сразу об этом, акцепт не признается опоздавшим. В любом случае просрочки акцепта оферент может «исправить ситуацию», немедленно со-общив о его принятии, тогда договор будет считаться заключенным.

Правила об оферте и акцепте позволяют установить момент заключе-ния договора: это, по общему правилу, момент получения оферентом ак-цепта на свою оферту. Исключения составляют, во-первых, реальные до-говоры (они считаются заключенными с момента передачи соответствую-щего имущества), а во-вторых, договоры, подлежащие государственной регистрации (они считаются заключенным с момента регистрации, если иное не установлено законом). Судебная практика, а теперь и Гражданский

218                                                   Гражданское право 

кодекс РФ поменяли подходы к признанию не заключенными договоров, не прошедших обязательную государственную регистрацию. Теперь п. 3 ст. 433 ГК РФ содержит уточнение о том, что такой договор считается не за-ключенным лишь для третьих лиц. В качестве наиболее яркого примера, распространенного на практике, можно привести договор аренды зданий, сооружений, помещений, заключенный на срок не менее года. Такой дого-вор подлежит государственной регистрации, однако отсутствие регистра-ции не лишает его силы для сторон договора: они обязаны его исполнять 

и   нести ответственность за его нарушение, в том числе предусмотренную самим договором. Незаключенным договор будет только для третьих лиц, которые из-за отсутствия регистрации не имеют возможности знать о су-ществовании такого договора. Речь, например, о новом собственнике сдан-ного в аренду имущества, которому не сообщили о существовании дого-вора аренды, и для него договор будет считаться не заключенным.

Еще одна важная новелла реформы Гражданского кодекса РФ, касаю-щаяся проблемы признания договоров не заключенными, введена в п. 3 ст. 432 ГК РФ. Эта новелла призвана минимизировать возможность при-знания договоров незаключенными по требованию одной из сторон дого-вора, которая приняла от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердила действие договора, а затем, не желая, например, исполнять договор, просит признать его незаключен-ным, ссылаясь на формальные правила. Закон устанавливает, что приняв-шая или подтвердившая каким-либо образом действие договора сторона не вправе предъявлять такое требование, если это с учетом конкретных об-стоятельств противоречит принципу добросовестности.

Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ³⁰ Гражданский ко-декс РФ дополнен статьей ст. 434.1 «Переговоры о заключении договора», главное правило которой заключается в том, что стороны обязаны дейст-вовать добросовестно при вступлении в переговоры, в ходе их проведения

и   после завершения, а также не разглашать и не использовать ненадлежа-щим образом для своих целей конфиденциальную информацию, ставшую известной в ходе переговоров. Исходя из свободы договора стороны свобод-ны в проведении переговоров и не должны нести ответственность за то, что в результате переговоров договор не был заключен.

Стороны могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров, в котором определить критерии добросовестности, распределение пере-говорных расходов, неустойку за нарушение, иные условия, но не могут ограничить ответственность за недобросовестное поведение сторон.

³⁰  См.: Федеральный закон от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» // КонсультантПлюс : [сайт]. URL: http:// www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_176165/ (дата обращения: 30.09.2022).

12. Общие положения о гражданско-правовом договоре                                                                                                                        219 

Недобросовестным поведением признается, например, вступление в пе-реговоры или их продолжение при заведомом отсутствии намерения до-стичь соглашения, предоставление другой стороне неполной или недосто-верной информации, внезапное и неоправданное прекращение перегово-ров, когда другая сторона не могла разумно этого ожидать. 

За недобросовестное поведение при ведении переговоров или ненад-лежащее использование конфиденциальной информации установлена от-ветственность в виде возмещения убытков, которые могут выражаться 

в  расходах по ведению переговоров, в упущенной выгоде в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом. Правила о возмещении убытков не действуют для граждан – потребителей.

Преддоговорные споры при заключении договора в общем порядке мо-гут быть переданы на рассмотрение суда только по соглашению сторон и только в течение шести месяцев с момента их возникновения (срок пре-секательный).

Заключение договора в обязательном порядке 

Специальный порядок заключения договора действует, когда в соот-ветствии с законом одна из сторон обязана заключить договор (потому, на-пример, что он публичный, или потому, что данная сторона занимает доми-нирующее положение на рынке). Если это обязательно для адресата офер-ты, он должен ответить на оферту в течение тридцати дней (принять ее, отказаться, направить протокол разногласий). Другая сторона, получившая этот протокол, может в одностороннем порядке передать разногласия в суд, срок обращения в суд – тридцать дней. 

Если заключение договора обязательно для оферента и ему направлен протокол разногласий (в течение тридцати дней), он обязан в такой же срок ответить о принятии или отклонении протокола. В последнем случае, 

а  также если не получено извещение о результатах рассмотрения протоко-ла, сторона, его направившая, вправе обратиться с преддоговорными раз-ногласиями в суд.

Уклонение от заключения договора обязанного его заключить лица дает право другому понудить заключить договор и выплатить убытки через суд.

Заключение договора на торгах 

В  данном случае договор заключается с победителем торгов. Организа-тором торгов является лицо, заинтересованное в заключении договора (на-пример, обладатель права на вещь), или специальное лицо, оказывающее ему услуги по организации торгов.

Формы торгов: аукцион, конкурс, иная форма, предусмотренная законом. Аукцион выигрывает тот, кто предложил наиболее высокую цену, а конкурс –

220                                                   Гражданское право

тот, кто предложил лучшие условия. В торгах не может принимать учас-тие только одно лицо.

Аукционы и конкурсы могут быть открытыми (в них вправе участво-вать любое лицо) и закрытыми (в них участвуют только специально при-глашенные лица).

Организатор торгов публикует извещение об их проведении не позднее чем за тридцать дней. При отсутствии других указаний в законе или в из-вещении организатор открытых торгов вправе отказаться от их проведе-ния, но если он это делает позднее установленных сроков (три дня до даты аукциона, тридцать дней – до даты проведения конкурса), то обязан воз-местить участникам понесенный ими реальный ущерб. При проведении закрытых торгов отказ в любые сроки влечет обязанность возмещения ре-ального ущерба их участникам.

Участники торгов вносят задаток. Он подлежит возврату, если торги не состоялись, а также если субъект в них участвовал и не выиграл. Для по-бедителя сумма задатка направляется в счет исполнения договора. Если закон не запрещает, то в качестве обеспечения может использоваться не-зависимая гарантия, причем как для участников, так и для организатора. Если другого правила в законе нет, победитель и организатор торгов

в   день их проведения подписывают протокол о результатах торгов, кото-рый признается договором. При уклонении от подписания протокола не-обходимо возместить убытки, если для их покрытия недостаточно обеспе-чения. Если же по закону заключить договор без торгов нельзя, а уклоня-ется организатор торгов, победитель торгов вправе требовать в судебном порядке понуждения к заключению договора и возмещения убытков.

Торги с нарушениями могут быть признаны недействительными в те-чение года после проведения, тогда и заключенный договор будет считать-ся недействительным.

Рассмотренные нормы действуют и для публичных торгов, если Граж-данским кодексом РФ и процессуальным законодательством не предусмот-рено иное. Публичные торги проводятся в целях исполнения решения суда или исполнительных документов в порядке исполнительного производст-ва, а также в иных случаях, установленных законом.

К  порядку заключения договора можно отнести и нормы ст. 431.2 Граж-данского кодекса РФ «Заверения об обстоятельствах», внесенные Феде-ральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ. Согласно этой статье сторо-на, которая дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельст-вах, имеющих значение для заключения, исполнения или прекращения договора, и предполагала, что другая сторона будет на эти заверения опи-раться, должна нести ответственность в виде возмещения убытков и упла-ты договорной неустойки. Заверения могут касаться предмета договора,

12. Общие положения о гражданско-правовом договоре                                                                                                                        221

полномочий на его заключение, соответствия договора применимому пра-ву, наличия лицензий и разрешений, финансового состояния и т. д. и быть даны на любом этапе договорного процесса.

Если заверения имели существенное значение, то другая сторона, кроме того, может отказаться от договора (норма диспозитивная) или требовать при-знания его недействительным по ст. 178 и 179 Гражданского кодекса РФ.

Важное диспозитивное правило предусмотрено в п. 4 ст. 431.2 Граж-данского кодекса РФ. Согласно этому правилу указанные выше последст-вия могут применяться даже в том случае, когда заверявшая сторона не зна-ла о недостоверности заверений; при этом презюмируется, что она знала

о  том, что другая сторона будет полагаться на такие заверения. Это каса-ется следующих случаев:

1)  заверения даны субъектом предпринимательской деятельности;

2)  заверения даны в связи с корпоративным договором;

3)  заверения даны в связи с договором об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества.

12.8. Изменение и прекращение договора

Помимо общих оснований изменения и прекращения обязательств су-ществуют специальные основания, которые применяются только к дого-ворным обязательствам. Это: 1) изменение и расторжение договора по со-глашению сторон; 2) изменение и расторжение договора по решению суда по требованию одной из сторон; 3) односторонний отказ от исполнения до-говора (полностью или в части).

Таким образом, нужно различать два понятия: расторжение договора

и  односторонний отказ от исполнения договора (односторонний отказ от ис-полнения обязательств, односторонний отказ от договора). Основное разли-чие состоит в том, что расторжение договора подразумевает согласие сто-рон, а при его отсутствии – решение суда. Отказ же от исполнения догово-ра предполагает, во-первых, отсутствие воли другой стороны, а во-вторых, не требует и судебного решения, то есть носит внесудебный характер.

Односторонний отказ от исполнения договора – это односторонняя сделка, которая влечет прекращение договора. Отказ должен осуществляться путем отправки уведомления об этом; с момента получения отказа (если по-другому не сказано в законе или договоре) договор прекращается.

Использование механизма отказа от исполнения значительно упроща-ет процедуру защиты прав по сравнению с обычным расторжением дого-вора, поскольку для его осуществления достаточно лишь уведомить дру-гую сторону, при этом ее согласие не обязательно.

222                                                   Гражданское право

Статья 310 Гражданского кодекса РФ, по общему правилу запрещая односторонний отказ от исполнения обязательства (если иное не указано

в  законе), предусматривает, что он допустим, если такое обязательство свя-зано с предпринимательской деятельностью его сторон, в случаях, когда отказ разрешен не только законом, но и договором.

Отказ в случаях, предусмотренных договором, возможен лишь в пред-принимательских отношениях, как и указано в ст. 310 ГК РФ.

В  2015 г. ст. 310 Гражданского кодекса РФ была дополнена правилом о том, что если одна сторона договора является предпринимателем, а дру-гая – нет, то только последней может быть дано право на односторонний отказ (изменение) обязательства. Однако законом может быть предусмот-рена возможность предоставить договором такое право и стороне – пред-принимателю. Тогда же в Гражданский кодекс РФ было включено правило, согласно которому стороны предпринимательского договора могут дого-вориться о том, что отказаться или изменить договор в одностороннем порядке можно, уплатив определенную сумму другой стороне.

Статья 450.1 Гражданского кодекса РФ конкретизирует порядок осу-ществления права на односторонний отказ от договорного обязательства, называя это правом на отказ от договора, или правом на отказ от испол-нения договора. Оно осуществляется путем уведомления другой стороны (без обращения в суд), с момента его получения договор прекращается (иное может быть определено законом или договором).

В   Гражданском кодексе РФ особо предусмотрено правило о том, что отказ от договора с требованием возмещения убытков возможен из-за от-сутствия у другой стороны необходимых для исполнения договора лицен-зии или членства в саморегулируемой организации.

При отказе от договора необходимо действовать добросовестно и ра-зумно. Кроме того, если появились основания для отказа, но сторона дого-вора подтверждает его действие (например, принятием исполнения), в даль-нейшем она эти основания использовать не может.

Согласно ст. 450 Гражданского кодекса РФ изменение и расторжение договора происходят по соглашению сторон (это общее правило, другой порядок может быть указан в законе или договоре). Соглашение оформля-ется так же, как сам договор, если другое не указано в законе, договоре, обычае. При этом многосторонним договором между предпринимателями можно определить, что это соглашение всех сторон или их большинства, а также оговорить порядок определения большинства.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или рас-торгнут по решению суда только:

– при существенном нарушении его другой стороной;

– в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

12. Общие положения о гражданско-правовом договоре                                                                                                                        223

Для споров об изменении или расторжении договора предусмотрен обязательный досудебный порядок: направление предложения другой стороне и получение от нее отказа либо неполучение ответа в установ-ленный в предложении срок, а если он не установлен, то в течение трид-цати дней.

Согласно ст. 453 Гражданского кодекса РФ расторжение договора вле-чет прекращение обязательств, если иное не предусмотрено законом, до-говором или не вытекает из их существа.

Если при этом одна сторона поучила исполнение от другой, но сама не предоставила исполнение или оно не равноценно, то применяются нор-мы о неосновательном обогащении (другое может следовать из закона, до-говора или существа обязательства). Если договор изменен или расторг-нут в связи с существенным нарушением, можно требовать от соответст-вующей стороны возмещения убытков.

Существуют два основных подхода к расторжению договора. Первая модель – ретроактивная, когда считается, что договора как будто бы ни-когда и не было. Вторая – проспективная, когда договор расторгается на будущее. В Гражданском кодексе РФ в целом заложена проспективная модель, на это указывает норма п. 4 ст. 453 о том, что стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения договора, а также то, что в главе 60 о неоснова-тельном обогащении отсутствует указание на то, что нормы о неоснова-тельном обогащении применяются и тогда, когда основание для передачи имущества отпало впоследствии.

Контрольные вопросы

1.   В чем состоит сущность договора? Какие функции он выполняет?

2.   Какое определение договора дано в Гражданском кодексе РФ?

3.   В чем заключается многозначность термина «договор»?

4.   Какие классификации договоров вы знаете?

5.   В чем заключается принцип свободы договора?

6.   Что такое публичный договор?

7.   Что такое договор присоединения?

8.   Какая система гражданско-правовых договоров отражена в Гражданском кодексе РФ?

9.  Что такое существенные условия договора и какие условия к ним относятся?

10.   Что называют обычными и случайными условиями договора?

11.   Какие правила применяются при оформлении договора?

12.   В чем состоит общий порядок заключения договора?

13.   Что такое оферта и акцепт?

14.   В какой момент договор признается заключенным?

224                                                   Гражданское право

15.  В чем состоят специальные правила заключения договора, когда его заклю-чение обязательно для одной из сторон?

16.  Какие правила заключения договора на торгах предусмотрены Граждан-ским кодексом РФ?

17.  Какие правила предусмотрены в Гражданском кодексе РФ относительно ведения переговоров о заключении договора? Какая ответственность за нарушение правил ведения переговоров предусмотрена в ГК РФ?

18.   Что такое заверение об обстоятельствах?

19.   Чем расторжение договора отличается от отказа от исполнения обяза-тельств?

20.  Какая процедура изменения и расторжения договора, а также отказа от ис-полнения обязательства предусмотрена в Гражданском кодексе РФ?

Тесты

1.   В чем заключается свобода договора?

а) Стороны свободны в решении вопроса о том, заключать договор или нет.

б) Стороны свободны в исполнении договора.

в) Стороны свободны в выборе контрагента по договору.

г) Стороны свободны в выборе вида договора.

д) Стороны свободны в определении условий договора.

е) Стороны свободны в выборе формы договора.

ж) Стороны свободны в расторжении договора.

2.   В чем не свободны стороны договора?

а) В решении вопроса о том, заключать договор или нет.

б) В решении заключить договор, не предусмотренный законом.

в) В выборе формы договора.

г) В выборе контрагента по договору.

3.   Что такое существенные условия договора?

а) Условия, без согласования которых договор считается незаключенным. б) Условия, без согласования которых договор считается недействительным. в) Самые важные условия договора, такие как цена, срок исполнения обяза-

тельств, качество.

4.   Какие условия относятся к существенным условиям договора? а) Условие о предмете договора.

б) Условия, которые названы в законе или в иных правовых актах как сущест-

венные или необходимые для договоров данного вида.

в) Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

г) Условие о цене.

д) Условие о сроке исполнения основных обязанностей сторон.

5.   Верно ли утверждение, что молчание является акцептом? а) Верно.

б) Неверно.

12. Общие положения о гражданско-правовом договоре                                                                                                                        225

6.  Если на просьбу одной организации поставить определенный товар опре-деленного количества в определенный срок другая организация осуществляет от-грузку товара, то:

а) договор не считается заключенным, так как необходим письменный акцепт; б) договор считается заключенным, так как акцепт может выражаться дейст-

виями по исполнению условий, содержащихся в оферте; в) отгрузка товара считается офертой.

7.  Дайте юридическую квалификацию такой ситуации: сторона, получив-шая предложение о заключении договора, подписывает его с протоколом разногласий, в котором предлагает изменить цену договора или любое иное условие.

а) Так делать нельзя, так как акцепт должен быть полным и безоговорочным. б) Эти действия следует квалифицировать как отказ от акцепта и одновре-

менно как новую оферту.

в) Эти действия следует квалифицировать как акцепт.

г) Эти действия следует квалифицировать как заключение договора и одно-временно предложение об его изменении.

8.   С какого момента, по общему правилу, договор считается заключенным? а) С момента направления оферты оферентом.

б) С момента получения оферты акцептантом.

в) С момента направления оференту акцепта на его оферту. г) С момента получения оферентом акцепта на свою оферту.

9.   Верно ли утверждение, что за действия сторон при ведении переговоров

о  заключении договора не предусмотрена гражданско-правовая ответственность, так как стороны не обязаны завершить переговоры заключением договора?

а) Верно.

б) Неверно.

10.   Верно ли, что в гражданском праве установлена презумпция возмезд-ности договоров?

а) Верно.

б) Неверно.

Практические задания

1.  Составьте письменную оферту о заключении договора купли-продажи то-вара, выступая в качестве потенциального продавца.

2.  Составьте протокол разногласий к договору купли-продажи товара от име-ни покупателя при условии, что вы не согласны с ценой товара, изложенной

в   п. 3.1 договора, в размере 50 тыс. руб., а также со сроками оплаты, изложен-ными в п. 4.1 договора следующим образом: «Покупатель обязан предварительно оплатить товар: не позднее, чем за 10 дней до его передачи».

226                                                   Гражданское право