«Задачи по гражданскому процессу»

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных, муниципальных нужд, нужд бюджетных учреждений (далее — размещение заказа), регулирует Федеральный закон N 94-ФЗ. На практике применение отдельных положений этого Закона вызывает многочисленные споры, между тем получение такого заказа нередко архиважно для строительной организации. Чтобы фирма не упустила шанс побороться за бюджетные деньги, руководство предприятия должно разбираться в тонкостях размещения заказов. С этой точки зрения весьма полезны свежие разъяснения Федеральной антимонопольной службы и Минэкономразвития.

В Письме от 23.05.2011 N ИА/19716 ФАС разъяснила следующее. Заключаемый с участником размещения заказа контракт должен содержать указание на основания применения ответственности исполнителя и порядок определения размера неустойки (штрафа, пени). В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства строительной компанией заказчик производит оплату по контракту за вычетом начисленной неустойки (штрафа, пени). При этом заключение дополнительного соглашения к контракту, предусматривающего изменение его сроков и (или) размера цены, является нарушением ч. 5 ст. 9 Федерального закона N 94-ФЗ.
Оплата по контракту осуществляется на основании акта приемки выполненных работ, оказанных услуг, в котором приводятся:

  V   сумма,  подлежащая  уплате  в  соответствии с условиями  заключенного
      контракта;
      ---------------------------------------------------------------------
  V   размер неустойки (штрафа, пени) к взысканию;
      ---------------------------------------------------------------------
  V   основания применения и порядок расчета неустойки (штрафа, пени);
      ---------------------------------------------------------------------
  V   итоговая сумма, подлежащая уплате исполнителю по контракту.

Этот же порядок расчетов и оформления документов применяется, если условиями контракта предусмотрены поэтапное выполнение работ, оказание услуг и соответствующая поэтапная оплата.

Минэкономразвития в Письме от 03.06.2011 N Д28-47 напомнило, что в соответствии с ч. 2 ст. 26 Федерального закона N 94-ФЗ в день вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе (открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам) непосредственно перед вскрытием конвертов (открытием доступа) или в случае проведения конкурса по нескольким лотам перед вскрытием конвертов с заявками на участие в конкурсе, поданными в отношении каждого лота, и открытием доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе в отношении такого лота, но не раньше времени, указанного в извещении о проведении открытого конкурса и конкурсной документации, конкурсная комиссия обязана объявить присутствующим участникам о возможности подать заявки на участие в конкурсе, изменить или отозвать поданные заявки. На этом основании участник размещения заказа до момента вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе вправе отозвать свою заявку, а также подать другую (новую) заявку на участие в этом конкурсе.

Обязательным условием допуска к участию в торгах на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства является наличие у участника размещения заказа исключительно свидетельства о допуске к работам по организации строительства. При этом требование о наличии свидетельств о допуске к конкретным видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, не соответствует ч. 3 ст. 52 ГрК РФ и является нарушением ч. 4 ст. 11 Федерального закона N 94-ФЗ.
Вместе с тем лицо, осуществляющее строительство, вправе выполнять определенные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта как с привлечением других лиц, так и самостоятельно. В последнем случае участник торгов должен обладать соответствующим свидетельством о допуске к отдельным видам работ.
Аналогичные требования к участникам размещения устанавливаются в документации о торгах при размещении заказов на выполнение работ по инженерным изысканиям, а также работ по подготовке проектной документации (Письмо ФАС России от 23.05.2011 N ИА/19714).

В соответствии со ст. ст. 29 «Заключение контракта по результатам проведения конкурса», 38 «Заключение контракта по результатам аукциона» и 41.12 «Заключение контракта по результатам открытого аукциона в электронной форме» Федерального закона N 94-ФЗ заказчик может установить требование об обеспечении исполнения контракта договором поручительства. Наряду с государственной регистрацией юридическое лицо, выступающее поручителем, должно соответствовать следующим требованиям (по данным бухгалтерской отчетности):

  V   капитал  и  резервы составляют не  менее чем 300 млн руб. и превышают
      размер поручительства не менее чем в 10 раз;
      ---------------------------------------------------------------------
  V   чистая  прибыль  выше  100  млн  руб. и  не  менее  чем  в  три  раза
      перекрывает размер поручительства;
      ---------------------------------------------------------------------
  V   стоимость основных средств (в части зданий) не менее чем 300 млн руб.
      и превышает не менее чем в 10 раз размер поручительства или стоимость
      указанных  основных  средств  (в  части   зданий)  составляет   более
      1 млрд руб.

Соответствие поручителя перечисленным требованиям определяется по данным бухгалтерской отчетности за два последних отчетных года или, если договор поручительства заключен до истечения срока представления годовой отчетности, по выбору поручителя по данным бухгалтерской отчетности за два отчетных года, предшествующих последнему отчетному году. Установленные ограничения проверяются по бухгалтерской отчетности за каждый отчетный год.
Участник размещения заказа обязан одновременно с договором поручительства представить копии форм бухгалтерской отчетности поручителя с отметкой налогового органа. Таковы требования Федерального закона N 94-ФЗ. Разъясняя их практическое применение, ФАС в Письме от 23.05.2011 N ИА/19715 указала следующее. Договор поручительства должен быть подписан участником размещения заказа (должником) и поручителем. Подписи заказчика на договоре поручительства не требуется. Волеизъявлением заказчика на принятие представленного участником размещения заказа поручительства является подписание заказчиком контракта на выполнение работ, оказание услуг.

Услуги по купле-продаже жилых и нежилых зданий (код 7010030) включены в позицию «Услуги, связанные с недвижимым имуществом»(код 7000000, см. разд. «К» ОКВЭД ОК 004-93) . Указанная позиция поименована в Перечне товаров (работ, услуг), размещение заказов на поставки (выполнение, оказание) которых осуществляется путем проведения аукциона. 
Согласно ч. 4 ст. 10 Федерального закона N 94-ФЗ, если товары, работы, услуги включены в установленные Правительством РФ перечни товаров, работ, услуг, размещение заказов соответственно на поставки, выполнение, оказание которых осуществляется путем проведения аукциона, размещение заказов на них путем проведения конкурса не допускается.
С учетом изложенного размещение заказов на услуги по купле-продаже жилых зданий и помещений не может быть осуществлено путем проведения конкурса (Письмо Минэкономразвития России от 05.05.2011 N Д22-730).

В Письме от 23.05.2011 N ИА/19713 ФАС высказала свою позицию по вопросу правомерности объединения в один предмет торгов строительных работ и поставки оборудования. В соответствии с п. 1.2 Положения об организации строительства объектов «под ключ», утвержденного Постановлением Госстроя СССР от 10.11.1989 N 147, строительство таких объектов осуществляется как единый непрерывный комплексный процесс создания готовой строительной продукции (проектирование — выполнение строительных и монтажных работ, включая комплектацию строек технологическим и инженерным оборудованием, — ввод в эксплуатацию). Вместе с тем применение данной нормы должно осуществляться с учетом действующего законодательства о размещении заказов и антимонопольного законодательства, исходя из содержания которых допускается включение в состав одного предмета торгов выполнения строительных работ и поставки оборудования, установка которого технологически и функционально связана со строительно-монтажными работами.
Таким образом, при осуществлении строительства объекта «под ключ» заказчик вправе предусмотреть в документации о торгах необходимость поставки и монтажа оборудования, неразрывно связанного с объектом строительства.

Обратите внимание! В качестве неразрывно связанного с объектом строительства необходимо рассматривать оборудование, поставка и установка которого невозможна впоследствии без изменения предусмотренных проектом конструктивных решений объекта строительства.

Объединение в один предмет торгов строительных работ и поставки оборудования, технологически и функционально не связанного с объектом строительства, приведет к необоснованному ограничению количества участников размещения заказа. Поэтому такое объединение является нарушением ч. 3 ст. 22, ч. 3.1 ст. 34, ч. 1 ст. 41.6 Федерального закона N 94-ФЗ, влекущим выдачу предписания об аннулировании торгов.

В Письме от 23.05.2011 N ИА/19712 ФАС обратила внимание на то, что объединение заказчиком в один предмет торгов работ по подготовке проектной документации и работ по организации строительства незаконно. Как же ведомство обосновало свой вывод?
В силу ч. 2 ст. 22, ч. 2 ст. 34, ч. 1 ст. 41.6 Федерального закона N 94-ФЗ документация о торгах должна содержать требования к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, к их безопасности, к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, его размерам, упаковке, отгрузке, к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

Примечание. Строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства осуществляются на основании проектной документации, которая содержит показатели, связанные с определением соответствия выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

Строительная фирма обязана осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, основываясь в том числе на проектной документации (ч. 6 ст. 52 ГрК РФ). Согласно ч. 2 ст. 48 ГрК РФ проектная документация содержит материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяет архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности объектов капитального строительства.
Отсутствие в документации о торгах требований к качеству, техническим характеристикам, безопасности товара, работ, услуг, к функциональным характеристикам (потребительским свойствам), размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работ, в том числе отсутствие проектной документации в полном объеме, приводит к невозможности формирования участником размещения заказа предложения по исполнению государственного(муниципального) контракта. Таким образом, отсутствие проектной документации в составе документации о торгах на строительство объекта:
— означает, что заказчик не установил требования к объему работ, подлежащих выполнению в рамках заключаемого контракта;
— лишает участника размещения заказа возможности обоснованно сформировать свое предложение;
— является нарушением норм Федерального закона N 94-ФЗ;
— влечет выдачу предписания об аннулировании торгов.