«Прекращение деятельности акционерного общества»

3.1. Реорганизация акционерного общества

Реорганизация общества заключается в том, что права и обязанности реорганизуемого общества переходят к иным обществам в порядке универсального правопреемства. К правопреемникам может перейти весь комплекс прав и обязанностей реорганизуемого общества либо часть их. В большинстве случаев реорганизация происходит добровольно по решению общества. Принудительная реорганизация возможна в случаях, предусмотренных Законом о конкуренции. Закон «Об акционерных обществах» допускает принудительное разделение хозяйствующих субъектов (в том числе и обществ), которые, занимая доминирующее положение в определенной отрасли, осуществляют монополистическую деятельность и (или) их действия приводят к существенному ограничению конкуренции. При этом должны быть соблюдены условия, предусмотренные вышеназванным законом.[1]

Формы реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование.

Реорганизация общества должна получить юридическое признание в виде государственной регистрации. Реорганизация признается завершенной с момента государственной регистрации обществ, выступающих правопреемниками реорганизованного общества. В случаях присоединения одного общества к другому завершением реорганизации считается внесение в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении присоединенного общества.

Порядок государственной регистрации обществ, появившихся в результате реорганизации, а также внесения записи о прекращении (в случае необходимости) первоначального общества предусматривается федеральными законами.

Реорганизация общества не должна привести к невыгодным последствиям для его кредиторов. При использовании разных форм реорганизации степень риска для кредиторов неодинакова: в случаях слияния, присоединения или преобразования субъект правопреемства очевиден – это единое общество, к которому перешли все права и обязанности реорганизованных обществ; иначе обстоит дело в случаях разделения или выделения – здесь кредиторам противостоит уже не один должник, а два или более. Только при разделении и выделении возникает необходимость в составлении разделительного баланса. Именно об этом говорят п. 3 и 4 ст. 58 ГК, тогда как во всех иных случаях составляется передаточный акт. Составление разделительного баланса должно определить для кредиторов адресата взыскания, но при невозможности сделать это Закон предусмотрел установление солидарной ответственности всех обществ, возникших на базе реорганизованного (см. также п. 3 ст. 60 ГК).[2]

Решение о реорганизации, принятое обществом, в письменной форме сообщается кредиторам в 30-дневный срок со дня его принятия. Закон установил, что кредитор вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков. Представляется разумным применение этого правила лишь в тех случаях, когда речь идет о реорганизации в форме разделения или выделения. В других случаях положение кредитора вряд ли ухудшается.

При слиянии вновь образовавшееся общество является универсальным правопреемником ранее существовавших объединившихся обществ. Инициатива слияния исходит от самих обществ, однако для ее реализации в определенных случаях необходимо согласие Министерства по антимонопольной политике. В соответствии со ст. 17 Закона о конкуренции Министерство по антимонопольной политике осуществляет предварительный контроль за слиянием и присоединением коммерческих организаций, если сумма их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда. Органы обществ, принимающие решение о реорганизации, представляют в Министерство по антимонопольной политике ходатайство о даче согласия на реорганизацию, сведения об основных видах деятельности и объемах производимой и реализуемой на соответствующих товарных рынках продукции (работ, услуг). Ходатайство может быть отклонено, если его удовлетворение приведет к возникновению или усилению доминирующего положения соответствующего общества и (или) ограничению конкуренции. Министерство по антимонопольной политике должен быть уведомлен заявлением о слиянии или присоединении коммерческих организаций, если сумма их активов по балансу превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда.

Слияние обществ происходит на основе договора, заключаемого между ними. Прежде всего общее собрание по предложению Совета директоров (наблюдательного совета) должно принять решение о реорганизации в форме слияния. Это решение принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании. Подготовка договора осуществляется Советом директоров (наблюдательным советом) каждого из сливающихся обществ. Согласованный текст представляется на решение общего собрания каждого общества, участвующего в слиянии. Необходимым условием договора является условие о порядке конвертации акций каждого общества в акции и (или) иные ценные бумаги нового общества. Следует также решить вопрос о судьбе иных ценных бумаг, которые были выпущены каждым из обществ, участвующих в слиянии. Общее собрание каждого общества утверждает передаточный акт. Согласно п. 1 ст. 59 ГК передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованных обществ.[3]

Совместное общее собрание акционеров обществ, участвующих в слиянии, утверждает новый устав и избирает Совет директоров (наблюдательный совет). В договоре о слиянии обществ может быть определен порядок проведения объединительного собрания и голосования на нем.

Контроль Министерства по антимонопольной политике за процессами реорганизации в случаях, предусмотренных п. 1 ст. 17 Закона о конкуренции, продолжается и на стадии государственной регистрации общества, образованного в результате слияния: государственная регистрация, а также внесение записи об исключении из единого государственного реестра осуществляются регистрирующим органом только с предварительного согласия Министерства по антимонопольной политике. Государственная регистрация, осуществленная без такого согласия, может быть признана в судебном порядке недействительной по иску Министерства по антимонопольной политике (территориального органа в пределах его компетенции).

К вновь возникшему обществу переходят все права и обязанности обществ, принявших участие в слиянии. Исчерпывающий перечень прав и обязанностей должен быть зафиксирован в передаточном акте. При этом следует указать не только те, которые могут быть немедленно реализованы, но и те, срок исполнения по которым еще не наступил.

В случае присоединения присоединяемое общество прекращает свое существование, а объем деятельности общества, к которому произошло присоединение, увеличивается за счет прав и обязанностей, переданных присоединившимся обществом. Здесь имеет место универсальное правопреемство.

Процедура осуществления присоединения такая же, как при слиянии обществ: заключение договора о присоединении, его утверждение на общих собраниях акционеров, утверждение передаточного акта, согласование с федеральным (местным) антимонопольным органом, решение вопроса о конвертации ценных бумаг, государственная регистрация произошедших изменений.[4]

Совместное общее собрание акционеров присоединяющего и присоединяемого обществ принимает решение о внесении необходимых изменений и дополнений в устав. Возможно решение и других вопросов, например об избрании в состав Совета директоров (наблюдательного совета) дополнительного числа членов для обеспечения представительства акционеров присоединенного общества.

В случае присоединения одного общества к другому все права и обязанности присоединяемого переходят к последнему по состоянию на день подписания передаточного акта.

При разделении общества оно прекращает свое существование и его место в гражданском обороте занимают общества, образованные в результате разделения. Все права и обязанности прежнего общества переходят ко вновь образованным.

Предложение о разделении общества выносится Советом директоров (наблюдательным советом) на рассмотрение общего собрания акционеров. Предложение должно содержать указания на порядок и условия разделения. В нем определяется порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ. Следует также определить судьбу облигаций, выпущенных реорганизуемым обществом.

По вопросам реорганизации, вынесенным на общее собрание акционеров, принимаются соответствующие решения. Это же собрание должно рассмотреть и утвердить разделительный баланс в соответствии с п. 2 ст. 59 ГК.[5]

Общие собрания акционеров обществ, образованных в результате разделения, принимают их уставы и избирают Советы директоров (наблюдательные советы). Если принятыми уставами формирование исполнительного органа не будет отнесено к компетенции Совета директоров (наблюдательного совета), то на этих же собраниях должны быть созданы исполнительные органы.

Процесс реорганизации в форме разделения общества завершается, и вновь созданные общества становятся субъектами гражданского оборота с момента государственной регистрации произошедших изменений: разделившееся исключается из единого государственного реестра, а вновь созданные проходят государственную регистрацию и приобретают гражданскую правоспособность с момента включения в реестр.

Распределение прав и обязанностей разделяемого общества между его правопреемниками осуществляется в разделительном балансе. Составление разделительного баланса требует особо внимательного подхода к соблюдению прав кредиторов разделяемого общества. В нем должно быть четко определено, какие требования кредиторов подлежат удовлетворению тем или иным из вновь образовавшихся обществ. Здесь возможны злоупотребления, связанные с концентрацией пассива в одном из обществ, которое образовалось в результате разделения, с целью избавить от ответственности другие вновь образованные общества. Во избежание этого кредиторам предоставлено право потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства разделяемым обществом, уведомив его о своих требованиях в течение 60 дней с даты направления обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме разделения или выделения.

По своей природе выделение близко к реорганизации в форме разделения. Но если при разделении все права и обязанности разделяемого общества переходят к вновь образованным, то при выделении из состава одного общества другого происходит наделение выделившегося частью прав и обязанностей основного общества. При этом основное общество не прекращается.

Из состава первичного общества могут быть выделены одно или большее число обществ.

Предложение о реорганизации в форме выделения Совет директоров (наблюдательный совет) выносит на рассмотрение и решение общего собрания акционеров. В предложении определяются порядок и условия осуществления выделения с образованием нового общества. Собранию предлагается вынести решение о конвертации акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги общества, образуемого путем выделения, а также утвердить разделительный баланс.

Принимая решение о выделении, общее собрание берет на себя функции учредителя и должно дать ответ на все вопросы, поставленные Советом директоров (наблюдательным советом). Оно же утверждает разделительный баланс с учетом интересов кредиторов, гарантией прав которых служит порядок заявления требований, предусмотренный и для случаев реорганизации в форме разделения.

Закон не может предусмотреть, в каком соотношении должны быть распределены права и обязанности при выделении одного общества из состава другого – это зависит от целей, которые ставит перед собой реорганизация. Но при выделении не должны быть ущемлены интересы кредиторов. В разделительном балансе, который представляется при государственной регистрации выделившегося общества и при совершении записи об изменениях устава «материнского» общества, должны содержаться положения о правопреемстве. Это позволяет регистрирующему органу осуществить контроль за законностью содержания разделительного акта, а кредиторам определить предусмотренное актом распределение прав и обязанностей между «материнским» и выделившимся обществом.

В соответствии с п. 2 ст. 104 ГК акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. Преобразование в хозяйственное товарищество (полное или коммандитное) не допускается, как и преобразование в потребительский кооператив. Создание вместо акционерного общества хозяйственного товарищества или потребительского кооператива возможно только после его прекращения с ликвидацией дел и имущества, но это уже не будет преобразованием.[6]

Совет директоров (наблюдательный совет) вносит на рассмотрение общего собрания акционеров следующие вопросы:

а) о преобразовании общества;

б) о порядке и условиях осуществления преобразования;

в) о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива.

При преобразовании в общество с ограниченной ответственностью необходимо руководствоваться ст. 87 – 94 ГК, а также законом о таких обществах, который должен быть принят на основании ГК. Одним из них должно быть требование относительно числа участников общества с ограниченной ответственностью. Согласно п. 1 ст. 88 ГК число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, который установит указанный закон. В связи с этим общество может быть преобразовано в общество с ограниченной ответственностью только при условии, что число акционеров в нем не превышает числа участников общества с ограниченной ответственностью, установленного законом.[7]

Подготовка к преобразованию в общество с ограниченной ответственностью должна включать разработку учредительного договора, так как по п. 1 ст. 89 ГК учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются не только устав, но и учредительный договор.

При преобразовании общества в производственный кооператив необходимо соблюсти правила о его создании и деятельности, установленные Законом о производственных кооперативах. В соответствии с п. 3 ст. 108 ГК число членов кооператива не должно быть менее пяти. Следовательно, нельзя преобразовать в кооператив общество, в котором менее пяти акционеров.

Участники общего собрания акционеров общества после принятия решения о преобразовании становятся участниками – учредителями нового юридического лица – общества с ограниченной ответственностью или производственного кооператива. Одновременно решается вопрос о порядке обмена акций на вклады в обществе с ограниченной ответственностью или на паи в производственном кооперативе. При определении размера имущественного вклада участников новых юридических лиц следует принимать во внимание рыночную стоимость акций на момент принятия решения о преобразовании. Преобразование акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью оформляется подписанием учредительного договора всеми участниками общего собрания, если их число не превышает установленного для обществ с ограниченной ответственностью предела. Если число акционеров больше дозволенного законом числа участников общества с ограниченной ответственностью, а решение о преобразовании все же принято, то следует решить вопрос о персональном составе нового общества и выполнении имущественных обязательств перед бывшими акционерами, не вошедшими в состав общества с ограниченной ответственностью.

Все права и обязанности преобразованного общества переходят к его правопреемнику с момента государственной регистрации нового юридического лица и учинения записи об исключении из единого государственного реестра преобразованного общества.

3.2. Ликвидация акционерного общества 

Ликвидация общества является наряду с реорганизацией формой прекращения, при которой правопреемство не происходит. Общество может быть ликвидировано добровольно по решению самих акционеров или принудительно по решению суда.

Вопрос о ликвидации акционерного общества вносится на рассмотрение общего собрания акционеров Советом директоров (наблюдательным советом). Законом не определены (даже примерно) причины, по которым общество могло бы быть ликвидировано в добровольном порядке. Пункт 2 ст. 61 ГК указывает лишь две такие причины: истечение срока, на который было создано юридическое лицо, и достижение цели, ради которой оно было создано.[8]

Необходимость внесения на рассмотрение общего собрания вопроса о прекращении общества в связи с истечением срока, на который оно было создано, можно оправдать соображением о том, что общее собрание акционеров пожелает продлить этот срок или вообще отказаться от указания срока. Если по истечении срока исполнительный орган общества будет совершать какие-либо сделки, то возникшие из них обязательства нельзя рассматривать как обязательства общества. Ответственность по ним должно нести лицо, вступившее в сделку.

Другой вопрос – прекращение в связи с достижением цели: здесь решение общего собрания необходимо, так как следует установить, достигнута ли поставленная цель. Основанием добровольной ликвидации общества может послужить нецелесообразность его дальнейшего существования, в частности, явная недостижимость цели, поставленной при его создании.

Решение о добровольной ликвидации принимается и в случае, когда стоимость чистых активов общества уменьшилась и стала ниже уровня минимального размера уставного капитала. Решение о ликвидации общества должно быть незамедлительно письменно сообщено органу государственной регистрации по месту его регистрации (п. 1 ст. 62 ГК).

Приняв решение о ликвидации общества, общее собрание акционеров назначает ликвидационную комиссию. Возможность назначения единоличного ликвидатора Законом не предусмотрена. В соответствии с п. 2 ст. 62 ГК персональный состав ликвидационной комиссии определяется по согласованию с органом государственной регистрации по месту регистрации общества. В состав ликвидационной комиссии целесообразно включать членов исполнительного органа общества или членов Совета директоров (наблюдательного совета).[9]

Принудительная ликвидация общества производится по решению суда в соответствии с основаниями, предусмотренными п. 2 ст. 61 ГК: осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными грубыми нарушениями закона или иных нормативных правовых актов. Согласно ст. 65 ГК основанием принудительной ликвидации является также несостоятельность (банкротство) общества. Условия и порядок объявления общества несостоятельным (банкротом), а также особенности ликвидационной процедуры определены Законом РФ «О несостоятельности (банкротстве)».[10]

Банкротство общества наступает в том случае, когда оно не может удовлетворить требования кредиторов, так как совокупность его обязательств превысила стоимость принадлежащего ему имущества либо структура баланса общества оказалась неудовлетворительной. Согласно Закону о банкротстве внешним признаком банкротства является приостановление текущих платежей, если предприятие не обеспечивает или заведомо не способно обеспечить выполнение требований кредиторов в течение трех месяцев со дня наступления сроков их исполнения.

К ликвидационным процедурам Закон относит принудительную ликвидацию предприятия – должника по решению арбитражного суда и добровольную ликвидацию несостоятельного предприятия под контролем кредиторов. Ликвидация осуществляется в процессе конкурсного производства.

Завершение дел ликвидируемого общества возлагается на ликвидационную комиссию, которая после ее назначения становится единственным органом, имеющим право действовать от его имени, в том числе выступать в суде. Субъектом правоотношений остается общество, находящееся в состоянии ликвидации. Члены ликвидационной комиссии несут ответственность за вред, причиненный их действиями в процессе ликвидации общества.

При ликвидации общества, в состав акционеров которого входит государство или муниципальное образование, необходимо включение в состав ликвидационной комиссии представителя соответствующего комитета по управлению имуществом или фонда имущества или органа местного самоуправления. При этом число акций, находящихся в собственности государства или муниципального образования, не имеет значения.

Ликвидационная комиссия публикует в органе печати, в котором обычно публикуются сведения о государственной регистрации юридических лиц, информацию о предстоящей ликвидации общества с точным указанием его реквизитов, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Предоставляемый кредиторам срок для заявления требований в ликвидационную комиссию не может быть меньше двух месяцев (п. 1 ст. 63 ГК).[11]

Если общество к моменту ликвидации не имеет обязательств перед кредиторами, то в результате ликвидационных мер его имущество будет распределено между акционерами.

Кроме общей публикации, ликвидационная комиссия должна принять и другие меры для выявления кредиторов и приглашения им заявить свои требования к ликвидируемому обществу. Всем известным кредиторам направляются письменные уведомления о ликвидации общества. Уведомление содержит информацию о размере долга общества адресату и предложение в установленный срок предъявить требование в ликвидационную комиссию.

Согласно п. 2 ст. 63 ГК по истечении срока для заявления требований к ликвидируемому обществу ликвидационная комиссия составляет промежуточный баланс. В промежуточном балансе отражается состав имущества ликвидируемого общества, т.е. данные об активах имущества и заявленных кредиторами требованиях, которые могут быть удовлетворены за счет имеющихся активов. Должны быть учтены не только ликвидные требования, но и требования, срок платежа по которым еще не наступил. Ликвидационная комиссия дает заключение по поводу удовлетворения предъявленных кредиторами требований. Существенное значение для последующего удовлетворения требований имеет указание в промежуточном балансе факта своевременности заявления требования. Требования, заявленные своевременно, удовлетворяются преимущественно перед требованиями кредиторов, которые были заявлены до окончания работы ликвидационной комиссии, но с пропуском объявленного срока (п. 5 ст. 64 ГК). Промежуточный баланс утверждается общим собранием акционеров по согласованию с органом, в котором было зарегистрировано ликвидируемое общество. Согласование может быть проведено в письменной форме или путем участия представителя указанного органа в общем собрании акционеров.[12]

Требования кредиторов удовлетворяются в первую очередь из денежных средств ликвидируемого общества. При недостаточности денежных средств ликвидационная комиссия производит продажу имущества общества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений. При этом применяются нормы ст. 399 – 405 ГПК, а также Указ Президента РФ от 14 февраля 1996 года «О некоторых мерах по реализации решений об обращении взыскания на имущество организаций», которым утверждено Временное положение о порядке обращения взыскания на имущество организаций.

Выплаты денежных сумм кредиторам производятся в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК, со дня утверждения общим собранием акционеров промежуточного баланса. Лишь кредиторам пятой очереди выплаты производятся по истечении одного месяца с даты утверждения промежуточного баланса.

Заключительным актом работы ликвидационной комиссии является составление ликвидационного баланса, который утверждается общим собранием акционеров по согласованию с органом, в котором зарегистрировано ликвидируемое общество. Этим завершается работа ликвидационной комиссии, но до ее завершения кредиторы, которым ликвидационная комиссия отказала в удовлетворении требований, вправе обратиться с иском в арбитражный суд. При удовлетворении иска кредитор получает выплаты за счет имущества ликвидируемого общества, оставшегося после удовлетворения кредиторов, своевременно заявивших о своих требованиях. Документы, связанные с ликвидацией, передаются в государственный орган, где было зарегистрировано общество.

Одним из имущественных прав акционера является право на получение ликвидационной доли в случае ликвидации общества. Это право может быть реализовано только после оплаты требований всех кредиторов общества и при условии, что в распоряжении ликвидационной комиссии осталась часть имущества общества. Выплаты производятся в порядке очередности, установленной Законом. В первую очередь выкупаются акции, в отношении которых возникло право акционера требовать их выкупа. Это право возникает по основаниям, не связанным с ликвидацией общества, однако не реализованным к моменту ликвидации. Вторая очередь выплат включает в себя привилегированные акции – производится выплата начисленных по этим акциям дивидендов, которые остались невыплаченными на момент ликвидации, а также определенная уставом общества ликвидационная стоимость по привилегированным акциям. Фиксирование в уставе размера ликвидационной доли – один из видов преимуществ, которые предоставляются привилегированным акциям. В третью очередь (после распределения имущества между первыми двумя очередями) оставшееся имущество поступает для раздела между владельцами обыкновенных акций и владельцами всех типов привилегированных акций. В числе последних окажутся и те владельцы привилегированных акций, которые получили выплаты в качестве участников второй очереди. Если владельцы привилегированных акций получили определенную уставом ликвидационную долю, то в качестве участников третьей очереди они смогут получить дополнительные выплаты только в случае, когда ликвидационная доля, рассчитанная на владельцев обыкновенных акций и других владельцев привилегированных акций, окажется больше, чем полученная ими доля.

Среди владельцев привилегированных акций также устанавливается очередность в получении определенной уставом общества ликвидационной стоимости. Выплата производится после полного расчета с владельцами привилегированных акций определенного типа предыдущей очереди.

При недостаточности имеющегося имущества общества для полного удовлетворения владельцев привилегированных акций определенного типа (выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости, определенной уставом) распределение имущества между ними производится пропорционально количеству принадлежащих им привилегированных акций этого типа. По каждому типу привилегированных акций уставом общества может быть установлена очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости.

Расчеты, производимые при ликвидации общества и распределении его имущества между акционерами, требуют денежной оценки оставшегося после удовлетворения кредиторов имущества. Выплаты ликвидационной стоимости осуществляются, как правило, в деньгах. Однако закон не запрещает выдачу ликвидационной стоимости в натуре. Это следует из использования в законе термина «имущество» – ни в одной статье, посвященной порядку ликвидации общества, нет речи о выплате денежных сумм.

Завершает ликвидацию общества государственная регистрация в органе, где было зарегистрировано общество. В государственном реестре делается запись об исключении из реестра юридического лица, и с этого момента субъект гражданского права прекращает свое существование. Нереализованные кредиторами требования к ликвидированному обществу погашаются.