«Порядок образования и управления акционерным обществом»

2.1.Образование акционерного общества. Регистрация учредительных документов

 

Инициатива создания предприятия, разработка плана, состав­ление проекта устава, обращение к публике принять участие в организуемом предприятии и т.д. – все это падает на плечи учредителей (инициативной группы). В качестве таковых могут выступать как физические, так и юридические лица (если только хозяйственное общество – учредитель не состоит из одного лица). 

Учредители созывают учредительное собрание, где решают все необходимые вопросы и заключают между собой договор, оп­ределяющий порядок осуществления ими совместной деятельно­сти по созданию общества, размер уставного капитала, категорий выпускаемых акций, порядок их размещения и другие условия. Конечно, такой договор должен иметь письменную форму. 

Далее следует разработка проекта устава. Он, как правило, составляется учредителями и может содержать любые положе­ния, которые они сочтут нужным в нем отразить. Однако закон определяет главные моменты содержания устава, причем соот­ветствующие нормы носят довольно императивный характер.

В соответствии с п. 3 ст. 11 Закона устав общества должен содержать:

q         полное и сокращенное наименование общества;

q         место нахождения общества;

q         тип общества (открытое или закрытое);

q         количество, номинальную стоимость, категории акций (обык­новенные, привилегированные) и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

q         права акционеров – владельцев акций каждой категории (типа);

q         размер уставного капитала общества;

q         структуру и компетенцию органов управления, порядок

q         принятия ими решений;

q         порядок подготовки и проведения общего собрания акцио­неров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

q         сведения о филиалах и представительствах общества. Устав также должен определять иные положения, предусмот­ренные указанным Законом:

q         сроки оплаты акций;

q         срок проведения годового собрания акционеров (не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года), порядок и сроки информирования акционеров о дате собрания, итогах голосования и принятых ре­шениях (не позднее 45 дней с даты принятия);

q         количество и номинальную стоимость акций, приобретен­ных акционерами (размещенные акции); права, предоставляемые акциями каждой категории (типа);

q         размер дивиденда и/или стоимость, выплачиваемую при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилеги­рованным акциям каждого типа, определяемые в твердой денеж­ной сумме или в процентах к их номинальной стоимости; порядок их определения (владельцы привилегированных акций, по кото­рым не определен размер дивиденда, имеют право на его получе­ние наравне с владельцами обыкновенных акций);

q         очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стои­мости по каждому типу привилегированных акций (если типов два и более);

q         порядок выпуска и размещения облигаций и иных ценных бумаг (если это предполагается);

q         размер резервного фонда (не менее 15% от уставного капи­тала) и размер ежегодных отчислений в резервный фонд (не ме­нее 5% от чистой прибыли до достижения размера, предусмот­ренного уставом);

q         порядок избрания членов совета директоров, ревизионной комиссии, а также границы ее компетенции;

q         порядок применения и пределы ответственности исполни­тельного органа общества за организацию, состояние и достовер­ность бухгалтерского учета, за своевременное представление фи­нансовой отчетности в соответствующие органы, а также сведений о деятельности общества акционерам, кредиторам и в средствах массовой информации.[1]

Вместе с тем по многим позициям Закон допускает итоговариантный подход и предоставляет учредителям право выбора луч­шего с их точки зрения варианта. В Законе часто встречаются следующие обороты: «...в случаях, предусмотренных уставом», «если в уставе не предусмотрено иное» и т.д.

Поэтому в устав конкретного акционерного общества можно при необходимости вносить записи, позволяющие:

ограничивать срок деятельности АО, хотя по Закону это не­обязательно;

ограничивать возможность проведения закрытой подписки на выпускаемые обществом акции (п. 2 ст. 7);

наделять закрытое общество преимущественным правом на приобретение акций, продаваемых акционерами, если они сами не используют это право. Срок покупки не может быть менее 30 и более 60 дней с момента предложения акций на продажу (п. 3 ст. 7):

ограничивать количество, суммарную номинальную стоимость акций, а также число голосов, предоставляемых одному акционе­ру (п. 3 ст. 11);

определять количество и номинальную стоимость акций, ко­торые общество вправе размещать дополнительно к уже разме­щенным (объявленным), а также порядок и условия их размеще­ния (п. 1 ст. 27);

давать совету директоров право увеличивать уставный капитал, либо повышая номинальную стоимость акций, либо добавляя к ним новые в пределах количества объявленных акций, и принимать реше­ние о внесении соответствующих изменений в устав (п. 2, 3 ст. 28);

уменьшить уставный капитал путем приобретения и погаше­ния части акций (п. 1 ст. 29, п. 1 ст. 72);

наделять владельцев привилегированных акций определен­ного типа правом голоса на общем собрании акционеров, что не допускается, если не определено уставом (п. 1 ст. 32);

накапливать и выплачивать впоследствии (кумулятивные при­вилегированные акции) невыплаченный или не полностью выпла­ченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен в уставе (п. 2 ст. 32);

определять возможность и условия конвертации привилеги­рованных акций определенного типа в обыкновенные или приви­легированные акции иных типов (п. 2 ст. 32);

предусматривать право голоса по привилегированным акци­ям определенного типа, если уставом определена возможность их конвертации в обыкновенные (п. 5 ст. 32, п. 1 ст. 49);

размещать облигации и иные ценные бумаги необязательно по решению совета директоров (п. 2 ст. 33, п. 7 ст. 65);

ограничивать виды имущества, которым могут быть оплачены акции и иные ценные бумаги общества (п. 3 ст. 34);

взыскивать неустойки (штраф, пени) за неоплату акций (п. 4 ст. 34);

формировать из чистой прибыли специальный фонд акционирования работников общества (п. 2 ст. 35);

наделять владельцев голосующих акций и ценных бумаг, кон­вертируемых в такие акции (с их оплатой деньгами), преимуще­ственным правом на их приобретение в количестве, пропорцио­нальном доле каждого акционера (п. 1 ст. 40);

объявлять о выплате дивидендов по размещенным акциям ежеквартально, раз в полгода или раз в год (п. 1 ст. 42);

выплачивать дивиденды не только деньгами, но и иным иму­ществом (п.1 ст. 42);

расширять (по сравнению с Законом) перечень вопросов, ре­шаемых на общем собрании акционеров квалифицированным боль­шинством голосов (п. 2 ст. 49);

вводить особенный порядок подсчета голосов на общем собра­нии акционеров (п. 2 ст. 49);

предусматривать, что ряд вопросов (см. пп. 2, 12, 15–20 п. 1 ст. 48 Закона) могут выноситься на общее собрание не только по предложению совета директоров общества (п. 3 ст. 49);

назначать более поздний, чем в Законе, срок для подачи пред­ложений в повестку дня общего собрания акционеров (по Закону – не позднее 30 дней после окончания финансового года, – п. 1 ст. 53); разрешать АО с числом акционеров более пятисот тысяч про­водить новое, взамен несостоявшегося, общее собрание акционе­ров при меньшем, чем по Закону, кворуме (по Закону – не менее 30% размещенных голосующих акций, – п. ст. 58);

передавать в АО с числом акционеров – владельцев голо­сующих акций менее пятидесяти функции совета директоров об­щему собранию акционеров (п. 1 ст. 64);

относить к компетенции совета директоров образование ис­полнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий (ст. 48), а также определение условий заключаемого с ним договора и размеров выплачиваемых ему вознаграждений и компенсаций (ст. 65, 69);

устанавливать требования (критерии), предъявляемые к ли­цам, избираемым в состав совета директоров общества (п. 2 ст. 66);

предусматривать для АО с числом акционеров – владельцев обыкновенных акций менее одной тысячи кумулятивное голосова­ние при выборах членов совета директоров (п. 4 ст. 66);

определять особенности избрания и переизбрания председа­теля совета директоров, его компетенцию, в том числе – право решающего голоса (ст. 67, п. 3 ст. 68);

расширять круг лиц, имеющих право созвать заседание сове­та директоров; предусматривать возможность принятия решений на совете заочным голосованием (опросным путем, – п. 1 ст. 68);

расширять предусмотренный Законом перечень документов, подлежащих хранению (п. 1 ст. 89).[2]

Устав акционерного общества может содержать и другие по­ложения, не противоречащие законодательству.

К категории особо важных при учреждении АО относится во­прос о вкладах учредителей. Чаще всего вклады вносятся в де­нежном выражении, даже в счет оплаты 50% уставного капитала. Однако не исключено осуществление учредителями вкладов и дру­гим способом, т.е. не наличными деньгами, а имуществом, напри­мер путем привнесения в АО земельного участка, патента или уже имеющегося предприятия. Помимо этого АО может получить какое-либо оборудование или иное имущество за плату. Чтобы предотвратить злоупотребления, такие случаи необходимо под­робно расписывать в учредительных документах. Договоры об иму­щественных вкладах являются действительными лишь в том слу­чае, если в уставе АО указан предмет имущественного вклада или приобретаемый объект, лицо, у которого приобретено это имуще­ство, а также сумма акций, гарантированных при имущественном вкладе, или сумма вознаграждения, определенная при приобрете­нии имущества. Такого рода сведения должны предусматриваться и в отношении особых преимуществ в пользу отдельных акционе­ров, а также соглашений о возмещении акционерам или другим лицам расходов или вознаграждения за создание АО.

По своей собственной воле учредители обычно включают дан­ные о предмете деятельности, представительстве, способе публи­кации данных об обществе, порядке избрания и составе правления и другие. Положения по вопросам, не урегулированным в законе, должны соответствовать основным принципам акционерного зако­нодательства.

Устав утверждается учредителями большинством в 3/4 го­лосов и становится обязательным для контрагентов общества и всех акционеров, а не только для тех, кто принимал участие в его выработке и утверждении. В отличие от устава учредительный договор, который заключают его учредители между собой в целях совместной деятельности по организация общества, порождает права и обязанности только для учредителей.

Иногда в акционерном обществе принимается внутренний регламент. Этот акт более подробно и детально регулирует многие вопросов, отраженных в уставе, как-то: изменение размера уставного капитала, порядок распределения и передачи паев, совершения займов, проведения собраний, голосования, назначение ди­ректоров, их полномочия и т.п. Одним словом, этот акт (если его сочтут необходимым принять участники АО) направлен на регу­лирование отношений между акционерным обществом и его ак­ционерами. Положения внутреннего регламента не должны про­тиворечить положениям устава. А если такое имеет место, то преимущество должно отдаваться уставу.

После составления учредительных документов начинается формирование уставного капитала. Возможны два способа образования уставного капитала: единовре­менный и постепенный. Но в обоих случаях для создания общества необходима подписка на весь уставный капитал. К моменту реги­страции общества должно быть оплачено не менее 50% уставного капитала. Возможна оплата вкладами в натуре, но за оценкой таких вкладов требуется особый контроль, для чего они предва­рительно должны быть оценены независимыми ревизорами. За­вершается эта стадия создания общества созывом собрания буду­щих акционеров, на котором одобряется устав, заслушивается от­чет учредителей об обеспечении формирования уставного капи­тала, образуются органы управления обществом.

Важный момент учреждения общества – его регистрация.

В настоящее время в России действует порядок, согласно ко­торому при выполнении предусмотренных в законе предписаний для возникновения права на регистрацию акционерного общества не требуется чьего-либо распоряжения или разрешения. Такой порядок лучше всего выражается термином регистрационный. При регистрации АО осуществляется проверка выполнения требова­ний о регистрации. Вопросы экономической и хозяйственной целе­сообразности при этом не должны обсуждаться.

Акционерное общество считается созданным с момента его го­сударственной регистрации.

 

2.2. Членство в акционерном обществе. Реестр

 

Под членством понимает­ся совокупность прав и обязанностей акционера.

Права акционера делятся на два вида.

А. Личные права. К ним относятся: право на участие в общих собраниях общества, право на голос, право на оспаривание приня­тых решений, право на информацию и другие.

Б. Имущественные права. В их числе можно отметить право на получение дивиденда, право на часть имущества при ликвида­ции акционерного общества (ликвидационную квоту), преимущест­венные права на приобретение нового выпуска акций при увеличе­нии уставного капитала и другие, если они определены в уставе.

Акционерное общество носит чисто капиталистический харак­тер (цель – собирание капитала для осуществления какой-либо социально полезной деятельности, приносящей прибыль), и поэтому личные права здесь не доминируют. Если же рассматривать значе­ние последних, то можно заметить, что они зависят от имуществен­ных прав: возможность реального осуществления личных прав при­надлежит лицам, обладающим значительным количеством акций.

Основным имущественным правом акционеров является пра­во на получение дивидендов. Дивиденд определяется в процент­ном отношении к номинальной стоимости акции, а если номиналь­ная цена акции не оплачена полностью – то, соответственно, к оплаченной сумме.

Обычно считают, что акционеру гарантируется ежегодное по­лучение дивиденда. Такое мнение не совсем верно. Для получения дивиденда необходимо предварительно добиться, чтобы общество давало прибыль. Считается, что общество имеет прибыль, если его активы превышают пассивы. Прибыль может быть получена и иным путем, помимо повышения эффективности работы предприятия, например продажей акций по цене выше номинала, переоценкой активов общества вследствие уменьшения уставного капитала.

Для получения дивиденда важен и второй момент: решение об­щего собрания о выплате дивидендов. Ведь вполне возможен и про­тивоположный вариант, когда собрание акционеров решает напра­вить всю прибыль в дело, на развитие производства. И тогда диви­денды за год не выплачиваются. Правда, это бывает не так часто.

Какую часть прибыли направить на выплату дивидендов и каким размером ограничить их, совет директоров рекомендует общему собранию, которое может согласиться или не согласиться с такими рекомендациями, утверждая или не утверждая данное решение. Собрание вправе изменить предложенное советом ди­ректоров решение, но только в сторону уменьшения размера ди­видендов. Считается, что увеличение дивидендов не относится к его компетенции, поскольку для принятия столь важного решения нужен детальный экономический анализ состояния дел в акцио­нерном обществе, который способен провести только совет дирек­торов (либо самостоятельно, либо с помощью специалистов). Та­кое положение ставит преграду для принятия скоропалительных и безответственных решений общим собранием.

Как и любое право, право на получение дивиденда должно обеспечиваться юридической защитой. Она осуществляется судом. Но здесь есть ограничения. Можно реализовать такое право с по­мощью суда, если дивиденд объявлен и его выплата становится долгом акционерного общества. А если эти факторы отсутствуют? На сей счет нет указаний в законе. Молчит пока и судебная прак­тика. Суды западных стран поступают по-разному. Так, по праву США и Англии считается, что для вынесения решения суду надо знать, носила ли деятельность АО прибыльный характер. Но до­казать это обязаны акционеры. Однако и этого мало. Надо дока­зать, что выплата дивидендов не нанесет ущерба деятельности корпорации, что весьма сложно. По крайней мере, американские гористы вынуждены признать, что суды неохотно вторгаются в сферу управления внутренними делами корпорации.

Дивиденды могут выплачиваться в разной форме: акциями, облигациями, товарами, деньгами.

Следует указать и на обязанности акционеров. Они должны оплатить часть уставного капитала, которая представлена их ак­циями, не разглашать конфиденциальную информацию, беречь имущество, принадлежащее акционерному обществу, соблюдать положения корпоративных документов, оказывать содействие об­ществу в осуществлении его деятельности и, наконец, нести иму­щественную ответственность по долгам общества в размере стои­мости своих акций.

Коллектив акционеров не остается неизменным. Насколько часто происходят изменения в его составе, зависит от привлекательности АО, которая определяется эффективностью его работы. Но даже если АО и выглядит выигрышно с этой точки зрения, обновление коллектива акционеров происходит хотя бы за счет правопреемст­ва (реорганизации юридического лица или смерти гражданина).

В уставах закрытых акционерных обществ встречаются поло­жения, говорящие о том, что при реорганизации юридического лица или в случае смерти гражданина – участника общества правопреемники могут вступить в АО с согласия общего собрания акционеров. Данное положение противоречит требованиям зако­нодательства. Поскольку акция является именной ценной бумагой, то права,  удовлетворенные ею,  будут передаваться в порядке, установленном для уступки требований (п. 2 ст. 146 ГК РФ).[3] В соответствии с п. 2 ст. 382 (уступка требования) для перехода прав кредитора в другому лицу не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено Законом. Поэтому для наследования (правопреемства) прав кредитора (акционера) его наследниками (правопреемниками) согласие собрания акционеров (фактическое волеизъявление юридического лица – должника по отношению к акционеру) не требуется. На основании норм ГК РФ данные поло­жения устава могут быть признаны недействительными. Иногда уставы ЗАО включают в компетенцию общего собрания такие пол­номочия, как «прием в общество новых акционеров». Следует учитывать, что полномочия по приему новых участников (акционе­ров) ГК и Закон не предусматривают. Существует несколько способов появления нового акционера: покупка им дополнительно выпущенной акции; покупка им ранее выпущенной акции у другого участника конвертация иной ценной бумаги в акцию общества. Анализируя данные способы, можно сказать, что общее собрание вправе принимать к рассмотрению вопросы, связанные с воз­можностью конвертации (3-й способ) В акции ценных бумаг, но при этом решается вопрос о возможности конвертации, а не о приеме новых участников в состав общества. Что касается 1-го и 2-го способов, то здесь общество может осуществить лишь право преимущественной покупки. Поэтому общество в лице общего со­брания акционеров вправе устанавливать возможность конверта­ции тех или иных своих ценных бумаг в акции общества или возможность преимущественного права покупки акций, но не мо­жет решать вопросы о приеме новых участников в общество.

 

2.3. Органы управления

 

Природа акционерного общества предполагает наличие си­стемы коллективных органов управления и контроля. Поскольку акционеры обычно не принимают участия в его деятельности, кол­лектив АО можно разделить на две основные группы; собственники (акционеры) и наемные работники разного уровня, непосредственно организующие деятельность общества. Органами управления об­щества являются общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), правление общества, директор.

Высшим органом управления общества является общее собра­ние его акционеров. Общее собрание созывается не реже одного раза в год и проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, эти сроки не могут быть ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года общества. Предметом обсуждения годового общего собрания являются вопро­сы об избрании исполнительных органов общества, его ревизионной комиссии, утверждение аудитора общества, здесь же рассматривают­ся представляемый советом директоров годовой отчет общества и иные документы, оценивающие финансово-хозяйственную деятель­ность общества. Иные общие собрания акционеров, помимо годово­го, являются внеочередными. Организация проведения общего со­брания, а именно утверждение даты и порядка его проведения, спо­соб сообщении о собрании акционерам, перечень предоставляемых акционерам материалов (информации) при подготовке к проведе­нию общего собрания устанавливаются советом директоров.[4]

Вопросы, рассматриваемые на общем собрании, подразделяют­ся законодателем на те, которые относятся к исключительной ком­петенции общего собрания, и те, решение которых обычно прини­мается на общем собрании. Первая группа вопросов решается только на общем собрании и не может быть передана на решение никакому другому исполнительному органу общества. К этим вопросам отно­сятся следующие: внесение изменений и дополнений в устав об­щества или утверждение устава общества в новой редакции; реорга­низация общества; ликвидация общества, назначение ликвидацион­ной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов; определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий; определение пре­дельного размера объявленных акций; увеличение уставного капита­ла общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций; уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости ак­ций, приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества или погашения не полностью оплаченных акций, а также путем погашения приобретенных или выкупленных об­ществом акций; образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директо­ров (наблюдательного совета) общества; избрание членов ревизион­ной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий; утверждение аудитора общества; утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счета прибылей и убытков общест­ва, распределение его прибылей и убытков; принятие решения о неприменении преимущественного права акционера на приобрете­ние акций общества или ценных бумаг, конвертируемых в акции; порядок ведения общего собрания; образование счетной комиссии; определение формы сообщения обществом материалов (инфор­мации) акционерам, в том числе определение органа печати в случае сообщения в форме опубликования; дробление и консолидация ак­ций; заключение специальных сделок.

Вопросы, обычно рассматриваемые на общем собрании, это; приобретение и выкуп обществом размещенных акций; а также уча­стие АО в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций. Следует иметь в виду, что компетенция общего собрания ограничена законо­дателем, оно не вправе рассматривать и принимать решения по во­просам, не отнесенным законом к его компетенции.

Право голоса на общем собрании акционеров по вопросам, по­ставленным на голосование, принадлежит акционерам – владель­цам обыкновенных акций; а также акционерам – владельцам при­вилегированных акций в случаях, специально предусмотренных Законом об акционерных обществах или уставом общества. По об­щему правилу, решение общего собрания принимается большин­ством голосов акционеров – владельцев голосующих акций общест­ва, принимающих участие в собрании. Однако по ряду вопросов, таких, как внесение изменений и дополнений в устав общества, его реорганизация и ликвидация, решение должно приниматься или только по представлению совета директоров общества или квалифи­цированным большинством голосов в три четверти владельцев голо­сующих акций, принимающих участие в общем собрании акционе­ров. Уставом общества может быть установлена необходимость и иного, большего числа голосов акционеров для принятия решений по отдельным вопросам.

В ряде случаев, определенных в законе, решение общего собра­ния может быть принято заочно, без совместного присутствия ак­ционеров, с использованием специальных бюллетеней для голосова­ния. Заочное голосование считается действительным, если в нем участвовали акционеры, владеющие в совокупности не менее чем половиной голосующих акций.

Сообщение акционерам о проведении общего собрания осу­ществляется путем направления им письменного уведомления за­казным письмом или опубликования информации или иным, опре­деленным в уставе способом. В уставе же определяются и сроки со­общения акционерам о проведении общего собрания. Общество с числом акционеров – владельцев голосующих акций более тысячи обязано направить письменное уведомление или опубликовать ин­формацию о проведении общего собрания не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

Предложения в повестку дня общего собрания могут направить акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 1 процентов голосующих акций, в срок, не позднее 30 дней после окончания финансового года, если уставом общества не установлен более поздний срок. Они вправе внести не более двух предложений в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров общества и ревизионную комиссию, число которых не может превышать количественного состава этого органа.[5]

Помимо ежегодного собрания общество может проводить внеочередные общие собрания. Они организуются по решению совета директоров на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии, аудитора общест­ва, а также акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъ­явления требования, В требовании о проведении внеочередного об­щего собрания акционеров должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку дня собрания, с указанием моти­вов их внесения. Решение о созыве внеочередного собрания или об отказе в созыве принимается советом директоров в течение 10 дней с даты предъявления соответствующего требования. В случае наруше­ния советом директоров сроков созыва внеочередного собрания его инициаторы могут созвать собрание самостоятельно. Отказ в созыве внеочередного общего собрания может быть обжалован в суд.

Для организации работы общего собрания в обществах с чис­лом акционеров – владельцев голосующих акций общества более ста создается специальная счетная комиссия. В ее обязанности входит определение кворума общего собрания, разъяснение вопросов, воз­никающих в связи с реализацией акционерами права голоса на об­щем собрании, установление и разъяснение порядка голосования, права акционеров на участие в нем, подсчет голосов и подведение итогов голосования, составление протокола об итогах голосования. Количественный и персональный состав счетной комиссии утверж­дается общим собранием акционеров по предложению совета дирек­торов. В составе такой комиссии не может быть менее трех человек. Закон ограничивает состав комиссии, в нее не могут входить члены совета директоров, члены ревизионной комиссии, члены коллеги­ального исполнительного органа общества, единоличный исполни­тельный орган общества, а равно управляющая организация или управляющий, а также лица, выдвигаемые кандидатами на эти должности. В обществах с числом акционеров – владельцев голо­сующих акций более пятисот выполнение функций счетной комис­сии может быть возложено на специального регистратора общества.

Право на участие в общем собрании акционеров осуществляет­ся акционером как лично, так и через представителя. Общее собра­ние акционеров правомочно (имеет кворум), если на момент окон­чания регистрации для участия в общем собрании акционеров заре­гистрировались акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. При отсутствии кворума собрания объявляется дата проведения нового общего собрания акционеров. При этом не допускается изменение повестки дня при проведении нового общего собрания.

Голосование на собрании происходит, по общему правилу, в соответствии с принципом «одна голосующая акция – один го­лос», за исключением случаев проведения кумулятивного голосова­ния, например, по выборам членов совета директоров (наблю­дательного совета) общества и других случаев. При проведении ку­мулятивного голосования на каждую голосующую акцию должно приходиться количество голосов, равное общему числу членов сове­та директоров (наблюдательного совета) общества. По итогам при­нятых на общем собрании решений не позднее 15 дней после закры­тия общего собрания акционеров составляется протокол общего собрания акционеров.

Общее руководство деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собра­ния акционеров, осуществляет совет директоров (наблюдательный совет) общества. В обществе с числом акционеров – владельцев голо­сующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматри­вать, что функции совета директоров непосредственно осуществляет общее собрание акционеров. К исключительной компетенции совета директоров общества относятся следующие вопросы;  определение приоритетных направлений деятельности общества; созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров общества; утверждение повестки дня общего собрания акционеров; определение даты состав­ления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собра­нии; вынесение на решение общего собрания вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания; увеличение уставно­го капитала общества путем увеличения номинальной стоимости ак­ций или путем размещения обществом акций в пределах количества и категории (типа) объявленных акций, если в соответствии с уставом общества или решением общего собрания акционеров такое право ему предоставлено; размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг, если иное не предусмотрено уставом общества; определение рыночной стоимости имущества общества; приобретение размещен­ных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг; образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его пол­номочий, установление размеров выплачиваемых ему вознаграждений и компенсаций, если уставом общества это отнесено к его компетен­ции; рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций, опре­деление размера оплаты услуг аудитора; рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты; использование резерв­ного и иных фондов общества; утверждение внутренних документов общества, определяющих порядок деятельности органов управления обществом; создание филиалов и открытие представительств общест­ва; принятие решения об участии общества в других организациях; заключение крупных сделок, связанных с приобретением и отчужде­нием обществом имущества, а также иные вопросы, предусмотренные Законом об акционерных обществах и уставом общества.

Для открытого общества с числом акционеров более одной ты­сячи количественный состав совета директоров не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров более десяти ты­сяч – менее девяти членов. Выборы членов совета директоров об­щества с числом акционеров более одной тысячи осуществляются кумулятивным голосованием. В обществе с числом акционеров ме­нее одной тысячи возможность кумулятивного голосования может быть предусмотрена уставом общества, но не обязательна.

Исполнительный орган общества может быть коллегиальным – правление (дирекция) или единоличным (директор, генеральный ди­ректор). Исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен общему собранию и совету директоров. Члены коллегиального исполнительного органа общест­ва не могут составлять большинства в совете директоров. Лицо, осу­ществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Одной из важных форм контроля за деятельностью исполни­тельных органов общества является принцип публичного ведения дел. Этот принцип закреплен в ГК за акционерными обществами открытого типа (п. 1 ст. 97).[6] Он означает необходимость периоди­ческой публикации для всеобщего сведения годовых отчетов, бухгал­терских балансов, счетов прибылей и убытков, сведения о которых не могут составлять коммерческой тайны общества. Указанным це­лям служит и возможность для акционеров, совокупная доля кото­рых в уставном капитале общества составляет 10 процентов или бо­лее, во всякое время требовать независимой аудиторской проверки деятельности акционерного общества.

 

2.4. Выпуск АО акций и иных ценных бумаг

 

Уставный капитал акционерного общества состоит из номи­нальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Уставный капитал общества определяет мини­мальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Общество вправе размещать обыкновенные акции, а также один или несколько типов привилегированных акций. Номи­нальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества. При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Все акции общества являются именными.

Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату реги­страции общества, а закрытого общества – не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного феде­ральным законом на дату государственной регистрации общества. Учитывая, что законодатель размер уставного капитала общества связывает с датой его регистрации, логично предположить, что в практике хозяйственной деятельности могут встречаться акционер­ные общества с различным размером уставного капитала, поскольку, во-первых, ставка минимального размера оплаты труда постоянно варьируется Правительством, а, во-вторых, на момент принятия современного законодательства ранее действовавшие нормы об АО допускали возможность создания обществ со значительно меньшим размером уставного капитала.

Формирование уставного капитала АО производится в два эта­па. В течение одного месяца с момента регистрации общества учре­дители должны оплатить не менее 50% уставного капитала, остав­шаяся часть должна быть оплачена ими в течение первого года дея­тельности общества. При несоблюдении такого порядка регистрация общества может быть признана недействительной.

Уставный капитал общества может быть увеличен или умень­шен. Увеличение уставного капитала производится путем увеличе­ния номинальной стоимости акций или размещением дополнитель­ных акций. Уменьшение уставного капитала может производиться только двумя способами: путем уменьшения номинальной стоимос­ти акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций обществом, если такая возможность предусмотрена в уставе общества. Следовательно, нельзя уменьшать уставный капитал общества, не затрагивая либо стоимости, либо количества выпушенных им акций. Уменьшение размера уставного капитала здесь возможно только в случае, если в результате этого размер его не станет меньше минимального уставного капитала об­щества, определяемого законодательством на дату регистрации соот­ветствующих изменений в уставе общества. В противном случае об­щество подлежит принудительной ликвидации.

Не позднее 30 дней с даты принятия решения об уменьшении уставного капитала общество должно в письменной форме уведо­мить об этом кредиторов. Кредиторы вправе не позднее 30 дней с даты направления им уведомления об уменьшении уставного капи­тала общества потребовать от общества прекращения или досрочно­го исполнения его обязательств и возмещения связанных с этим убытков. Внесение в устав общества изменений, связанных с увели­чением или уменьшением уставного капитала общества, осу­ществляется на основании решения об этом, принятого общим со­бранием акционеров.

Для обеспечения гарантии прав кредиторов общества закон предъявляет весьма жесткие требования к их уставному капиталу. Так, до его полной оплаты запрещена открытая подписка на акции, что, по сути, означает обязанность учредителей общества оплатить акции первоначально самим, по номинальной цене (п. 3 ст. 99 ГК).[7] В этих же целях установлено правило о том, что при уменьшении чистых акти­вов общества (т.е. имущества общества, не обремененного какими-либо обязательствами) ниже объявленного уставного капитала, обще­ство не вправе выплачивать дивиденды и зарегистрировать уменьше­ние уставного капитала.

Акции, как ценные бумаги, имеют опре­деляющее значение для понимания сущности акционерного общест­ва, поэтому не случайно закон уделяет достаточное внимание регу­лированию основных вопросов, связанных с порядком их выпуска и выплаты дивидендов по акциям.

Акционерному обществу запрещено выпускать привилегиро­ванные, т. е. неголосующие акции на сумму более 25 процентов уставного капитала, в частности, для того, чтобы не превратить ак­ционеров в лишенных голосов вкладчиков. В соответствии с п. 5 ст. 99 ГК возможны ограничения на число или стоимость акций, принадлежащих одному акционеру, или на количество принадлежа­щих ему голосов, установленные законом об акционерных общест­вах или уставом конкретного общества. В противном случае мелкие акционеры могут быть полностью отстранены от реального участия в дел ах общества.[8]

В п. 2 ст. 102 ГК имеются ограничения на выпуск акционерным обществом облигаций, которые преследуют цель исключить форми­рование уставного капитала общества как заемного.[9] Выпуск облига­ций разрешается обществу при условии оплаты уставного капитала и успешной двухлетней работы, подтвержденной двумя годовыми ба­лансами общества. Но и здесь эмиссия облигаций не должна превы­шать величину уставного капитала общества либо дополнительного обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами специ­ально для этих целей. В любом случае акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды как до полной оплаты уставного капитала, так и при уменьшении чистых активов до суммы меньшей, чем стоимость объявленного уставного капитала и резерв­ного фонда общества (п. 3 ст. 102 ГК).[10] В этом случае уставный капи­тал и после выплаты дивидендов останется реальной гарантией ин­тересов кредиторов общества.

Акции акционерных обществ могут быть именными или на предъявителя. Природа акций нисколько не меняется от того, су­ществует ли она в форме обособленного денежного документа или записи на счетах. Выпускать акции в форме особых денежных до­кументов не всегда имеет смысл, особенно там, где состав участни­ков и число принадлежащих им акций не лимитированы. Многие действующие в настоящее время в России акционерные общества не выпускают акции в обычной бумажной форме, а осуществляют их «электронную эмиссию», составлял записи в памяти компьютера на специальных счетах, хотя одновременно ведут и специальный реестр акционеров в особых книгах. Акционер при этом получает или сер­тификат акций, или выписку из такого реестра с указанием числа своих акций. Это не означает, что сертификат акций тем самым ста­новится новым видом ценных бумаг, поскольку в этом случае речь идет только об особом способе фиксации прав акционеров, к кото­рому при определенных условиях могут применяться некоторые правила о ценных бумагах, если, конечно, это не противоречит су­ществу дела и, в частности, не вытекает из особенностей такой фик­сации (п. 1 ст. 149 ГК).[11]