«Ответы на вопросы по Гражданскому праву»

29.Подготовка дела к судебному разбирательству

Согласно ст. 141 “Задачи подготовки дела к судебному разбирательству” ГПК: После принятия заявления судья производит подготовку дела к судебному разбирательству в целях обеспечения своевременного и правильного его разрешения.

Задачами подготовки дела к судебному разбирательству, обязательной по каждому делу, являются:

1) уточнение обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела;

2) определение правоотношений сторон и закона, которым следует руководствоваться;

3) разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле;

4) определение доказательств, которые каждая сторона должна представить в обоснование своих утверждений.

Глава 14 ГПК (в которой и находится ст. 141), регламентирующая стадию подготовки дел к судебному разбирательству, изложена по-новому. В ней законодательно закреплены оправдавшие себя на практике в течение длительного времени положения. Если по ГПК РСФСР 1923 г. стадия подготовки дел не рассматривалась в качестве обязательной (ст. 80(в) ГПК РСФСР 1923 г.), а по ГПК прежней редакции об обязательности ее по каждому гражданскому делу ничего не говорилось, то в п. 2 новой редакции ст. 141 подчеркивается обязательный характер этой стадии по каждому гражданскому делу.

Впервые об обязательности этой стадии говорилось в п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РСФСР №48 от 19 марта 1969 г. "О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству". Данное положение повторено в п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РСФСР №2 от 14 апреля 1988 г.

В ч. 2 ст. 141 новой редакции впервые законодательно закреплены задачи этой самостоятельной стадии гражданского процесса. Подготовка дела к судебному разбирательству может иметь место только после возбуждения гражданского дела, то есть после принятия заявления. На практике имеют место случаи совершения подготовительных действий (назначения экспертизы, истребования документов, направления судебных поручений и т.д.) без принятия заявления и оставления его на руках у истца или заявителя. Проведение подготовки по гражданскому делу до возбуждения процесса в целях сокрытия сроков рассмотрения гражданских дел является действием недопустимым как противоречащее ст. 141. Подготовка дела к судебному разбирательству есть совокупность процессуальных действий, совершаемых единолично судьей, направленных к обеспечению своевременного и правильного рассмотрения и разрешения дела в первом судебном заседании. Точное исполнение требований закона о подготовке дел ведет к предупреждению судебной волокиты и бюрократизма в судопроизводстве.

Под уточнением обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела (п. 1 ч. 2 ст. 141), понимается деятельность лиц, участвующих в деле, и суда по определению предмета доказывания, то есть совокупности фактов, имеющих юридическое значение, которые необходимо доказать сторонам с тем, чтобы суд правильно применил нормы материального права, определил права и обязанности сторон. Пункт 1 ч. 2 ст. 141 следует понимать в контексте с ч. 2 ст. 50 новой редакции, в которой говорится, что суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой из сторон они подлежат доказыванию. Если стороны заблуждаются относительно совокупности подлежащих доказыванию фактов, то судья на основе нормы или норм материального права, подлежащих применению, разъясняет им, какие факты имеют значение по делу и кем они подлежат доказыванию. Только в этом смысле следует понимать новую формулировку закона, а именно: "суд ставит на обсуждение обстоятельства, даже если стороны на какие-либо из них и не ссылались" (ч. 2 ст. 50). Определение объема подлежащих доказыванию фактов и правовая квалификация отношений взаимосвязаны между собой. Нельзя определить предмет доказывания по делу без знания содержания закона, подлежащего применению, и в то же время трудно определить правоотношения без знания тех фактических обстоятельств, которые имели место между сторонами. Правильная правовая квалификация возникшего спора и определение закона, который надлежит применить при разрешении спора, неразрывно связаны между собой. Все участники процесса, кроме судьи, делятся на две группы: а) лица, участвующие в деле (ст. 29) и б) лица, содействующие правосудию (переводчики, свидетели, эксперты, представители). К лицам, участвующим в деле, в соответствии со ст. 29 относятся те участники процесса, которые имеют личный или общественный интерес в исходе дела. Стороны, третьи лица, заявители, заинтересованные лица в делах особого производства имеют личный интерес - на них распространяется законная сила судебного решения. Прокурор, органы государственной власти, местного самоуправления, организации и граждане, выступающие в интересах других лиц, имеют общественный интерес, то есть интерес охраны правопорядка и законности. Сторонами являются субъекты предполагаемого спорным материального правонарушения. Задача судьи в стадии подготовки - определить полный состав участников процесса, то есть состав сторон, третьих лиц, заявителей, заинтересованных лиц, а также участников, содействующих осуществлению правосудия. В развитие принципа состязательности, закрепленного в ст. 14 новой редакции, в качестве одной из важнейших задач подготовки дел к судебному разбирательству выступает задача определения доказательств, которые каждая сторона должна представить в обоснование своих утверждений. Функции судьи по руководству состязательным процессом сводятся к тому, чтобы разъяснять сторонам, другим заинтересованным лицам, какими доказательствами они могут подтвердить основания своих требований и возражений, выяснить, могут ли стороны представить необходимые доказательства, имеются ли у них затруднения в получении доказательств. В случае заявления ходатайств об истребовании доказательств судья обязан оказать содействие определенными методами.

Согласно ст. 142 “Действия судьи по подготовке дела к судебному разбирательству” ГПК: В порядке подготовки дела к судебному разбирательству судья производит следующие действия:

1) опрашивает истца по существу заявленных им требований, выясняет у него возможные со стороны ответчика возражения, предлагает, если это необходимо, представить дополнительные доказательства, разъясняет истцу его процессуальные права и обязанности;

2) в необходимых случаях вызывает ответчика, опрашивает его по обстоятельствам дела, выясняет, какие имеются возражения против иска и какими доказательствами эти возражения могут быть подтверждены, по особо сложным делам предлагает ответчику представить письменные объяснения по делу, разъясняет ответчику его процессуальные права и обязанности;

3) разрешает вопрос о вступлении в дело соистцов, соответчиков и третьих лиц, а также решает вопрос о замене ненадлежащей стороны;

4) разъясняет сторонам их право обратиться за разрешением спора в третейский суд и последствия такого действия;

5) извещает о времени и месте разбирательства дела заинтересованных в его исходе граждан или организаций, не привлекаемых к участию в процессе;

6) разрешает вопрос о вызове свидетелей в судебное заседание;

7) назначает экспертизу, экспертов для ее проведения;

8) по просьбе сторон истребует от граждан или организаций письменные и вещественные доказательства;

9) в случаях, не терпящих отлагательства, производит с извещением лиц, участвующих в деле, осмотр на месте письменных и вещественных доказательств;

10) направляет судебные поручения;

11) разрешает вопрос об обеспечении иска;

12) совершает иные необходимые процессуальные действия.

Судья направляет либо вручает ответчику копии искового заявления и приложенных к нему документов, обосновывающих требования истца, и предлагает представить в установленный им срок доказательства в обоснование своих возражений. Непредставление ответчиком письменных объяснений и доказательств в случае его неявки в судебное заседание не препятствует рассмотрению дела по имеющимся в деле доказательствам.

Судья выносит определение о подготовке дела к судебному разбирательству и указывает действия, которые следует произвести.

Судья, признав дело подготовленным, выносит определение о назначении его к разбирательству в судебном заседании, извещает стороны и других участников процесса о времени и месте рассмотрения дела.

В ст. 142 в новой редакции предусмотрена совокупность конкретных процессуальных действий судьи, направленных на реализацию задач, указанных в ст. 141. Перечень основных действий перечислен в данной статье. В п. 12 ч. 1 ст. 142 говорится, что судья "совершает иные необходимые процессуальные действия". В норме права трудно предусмотреть полный набор процессуальных действий применительно к любой категории гражданских дел. Поэтому судье законом предоставляется возможность по конкретному гражданскому делу совершить другие процессуальные действия, которые ему представляются необходимыми для своевременного и правильного разрешения конкретного дела. В этой норме права расширяются возможности судейского усмотрения. В п. 3 данной статьи имеется новелла, а именно: указано, что судья решает вопрос о замене ненадлежащей стороны. Согласно ст. 36 прежней редакции, замена ненадлежащей стороны была возможна только в стадии судебного разбирательства, но не в стадии подготовки дела к судебному разбирательству. В связи с переходом судопроизводства на рассмотрение гражданских дел одним судьей по первой инстанции теряет смысл норма о том, чтобы замена ненадлежащей стороны происходила в судебном заседании. Поэтому в целях ускорения процесса и без ущерба для действия принципа законности в гражданском процессе в настоящей редакции ст. 142 предусмотрено, что судья может в стадии подготовки произвести замену ненадлежащей стороны, но с учетом правил, изложенных в ст. 36. Замену ненадлежащей стороны и действия, связанные с заменой, необходимо протоколировать. Протокол совершения процессуальных действий должен соответствовать требованиям ст. 227. В п. 5 ч. 1 ст. 142 говорится об извещении о времени и месте разбирательства дела заинтересованных в его исходе граждан и организаций, не привлекаемых к участию в процессе. Конкретно эта норма права применяется к третьим лицам, заявляющим самостоятельные требования на предмет спора. По своей юридической сути третьи лица, заявляющие самостоятельные требования на предмет спора, - это истцы. Их нельзя привлекать в процесс принудительно. Согласно принципу диспозитивности, судья может лишь поставить их в известность о процессе и о том, что они могут вступить в дело, выполнив требования ст. 126. Извещаются о процессе также заинтересованные лица по делам особого производства. Следует обратить внимание на формулировку п. 8 ст. 142. В нем говорится, что судья "по просьбе сторон истребует от граждан или организаций письменные или вещественные доказательства". Эта норма является проявлением принципа состязательности при рассмотрении и разрешении гражданских дел. В целях перехода на состязательные начала процесса в законе говорится, что стороны должны ходатайствовать перед судьей об истребовании доказательств, то есть проявлять активность в доказывании фактов, подтверждающих их право. В п. 11 ст. 142 закреплено известное положение, что меры по обеспечению иска могут приниматься судом в любой стадии процесса, в том числе и в стадии подготовки. Данной нормой права "снимается" дискуссия о том, может ли судья применять меры обеспечения иска в стадии подготовки дела к судебному разбирательству. Для принятия этих мер необходима инициатива стороны или других лиц, участвующих в деле. Интересна новая норма, зафиксированная в ч. 2 ст. 142. В этой стадии процесса судья направляет либо вручает ответчику копии искового заявления и приложенных к нему документов. Одновременно с вручением копии заявления происходит извещение о времени и месте судебного заседания. Судья устанавливает срок каждой стороне для представления доказательств в соответствии с правилом распределения обязанностей по доказыванию. Как процессуально оформить указанные действия и фиксировать вручение копии искового заявления ответчику, его извещение о месте и времени судебного заседания, а также срок для представления доказательств? Эти действия влекут важные процессуальные последствия для сторон. Их выполнение позволяет суду в случае непредставления доказательств в установленный судьей срок, а также в случае неявки в судебное заседание ответчика рассмотреть дело по имеющимся в деле доказательствам, вынести заочное решение. В деле должна быть обязательно отметка о вручении копии искового заявления ответчику, об его извещении о сроке представления и каких конкретно доказательств. На практике такого рода действия фиксируются судьей на обратной стороне определения о подготовке дела к судебному разбирательству либо на определении о назначении дела к разбирательству, и с обязательной росписью ответчика. В стадии подготовки дела к судебному разбирательству применяются следующие методы содействия сторонам в собирании доказательств:

а) истребование доказательств непосредственно от их обладателя путем пересылки их в суд;

б) истребование доказательств путем дачи запроса на руки заинтересованному лицу для получения доказательств;

в) истребование доказательств путем судебного поручения;

г) получение доказательств путем назначения экспертизы;

д) получение доказательств путем осмотра.

 

30.Доказывание и доказательства в гражданском процессе

Согласно ст. 50 “Обязанность доказывания и представления доказательств” ГПК: Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений. Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой из сторон они подлежат доказыванию, ставит их на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались. Доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле. Суд может предложить им представить дополнительные доказательства. В случае, когда представление дополнительных доказательств для сторон и других лиц, участвующих в деле, затруднительно, суд по их ходатайству оказывает им содействие в собирании доказательств.

В ч. 1 ст. 50 закреплено общее правило распределения обязанностей по доказыванию, которое в праве существует давно и выражается в формуле: "Доказывает тот, кто утверждает". Эта норма сформулирована применительно к обязанностям сторон в состязательном, то есть исковом, производстве. Однако равнозначная обязанность по доказыванию оснований своего заявления лежит и на заявителе в делах особого производства, заинтересованных лицах. Обязанность по доказыванию оснований своих требований несут прокурор, предъявивший иск в интересах других лиц (ст. 41), и организации, а также отдельные граждане, защищающие права других лиц (ч. 1 ст. 42). Обязанность доказывания понимается в специфическом для гражданского процессуального права смысле. Обязанность в праве есть мера должного поведения, обеспеченная санкцией в случае нарушения. В нормах же гражданского процессуального права нет специальных санкций, обеспечивающих выполнение сторонами и другими заинтересованными лицами обязанности по доказыванию. Движущим стимулом, побуждающим стороны к активной процессуальной деятельности по доказыванию, выступает интерес в получении благоприятного решения. Нормы материального права с выполнением обязанности по доказыванию связывают благоприятные правовые последствия для стороны. Например, ст. 178 ГК РФ предусматривает, что сторона, по иску которой сделка признана недействительной, вправе требовать от другой стороны возмещения расходов, утраты или повреждения своего имущества, если докажет, что заблуждение возникло по вине другой стороны. Обязанности по доказыванию распределяются между сторонами на основании общего правила, указанного в ч. 1 ст. 50, и частных правил, содержащихся в нормах материального права. Чаще всего в нормы материального права включаются доказательственные презумпции, которые в отступление от общего правила возлагают обязанность доказывания факта или его опровержения не на ту сторону, которая о нем утверждает, а на противоположную. В нормах материального гражданского права наиболее распространены две доказательственные презумпции: 1) презумпция вины причинителя вреда; 2) презумпция вины лица, не исполнившего обязательство или исполнившего его ненадлежащим образом. В нормах семейного, трудового права также имеются презумпции, изменяющие общее правило доказывания. Так, происхождение ребенка от родителей, состоящих между собой в зарегистрированном браке, удостоверяется записью о браке родителей. Если ответчик по делам о взыскании алиментов считает запись отцовства недействительной, на нем лежит обязанность доказывания фактов, свидетельствующих о недействительности записи отцовства. Если между администрацией и работником заключен письменный договор о полной материальной ответственности последнего за вверенные ему ценности, то в случае причинения ущерба на нем лежит обязанность доказывания отсутствия вины в причинении ущерба или создании ненадлежащих условий для хранения ценностей. На государственные органы, органы местного самоуправления, предприятия и их объединения, общественные объединения, на должностных лиц, государственных служащих, действия (решения) которых обжалуются гражданином, возлагается процессуальная обязанность документально доказать законность обжалуемых действий (решений); гражданин освобождается об обязанности доказывать незаконность обжалуемых действий (решений), но обязан доказать факт нарушения своих прав и свобод (ст. 6 Федерального закона от 15 ноября 1995 г. "О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан"). Обязанность по доказыванию исполняется путем представления доказательств, заявления ходатайств об их истребовании, указания суду о них, то есть сообщения места нахождения доказательств, ознакомления с доказательствами, имеющимися в гражданском деле, путем участия в их исследовании. Доказательства представляются на любой стадии процесса до удаления суда в совещательную комнату для вынесения решения. Нельзя отказывать в принятии искового заявления или оставлять их без движения по мотивам непредставления стороной доказательств. Суд предлагает представить дополнительные доказательства в случае их недостаточности не любому субъекту доказывания, а тому, на котором лежит обязанность доказывания. Содержание ст. 50 в новой редакции следует рассматривать в контексте п. 3 ст. 123 Конституции РФ и ст. 14, закрепляющих принцип состязательности гражданского судопроизводства и принцип равноправия сторон в условиях перехода системы хозяйства к рыночной экономике. Усиливается роль самих сторон в осуществлении доказательственной деятельности, в отстаивании и защите своих прав. Из закона исключена норма о собирании доказательств по инициативе самого суда при отсутствии ходатайств и просьб спорящих сторон или заявителя об этом. Часть 2 ст. 50 фиксирует обязанность суда по отношению к предмету доказывания. Предмет доказывания есть совокупность юридических фактов основания иска и возражений против его, а также иных фактов, имеющих значение для правильного разрешения дела. Суд определяет юридическое значение фактических обстоятельств и разъясняет каждой стороне обязанность их доказывания. В целях избежания перехода судопроизводства на принцип "формальной истины" закон закрепил правило восполнительной по отношению к сторонам деятельности суда: суд должен определить полный объем юридически значимых по делу фактов и поставить их на обсуждение сторон, если они по незнанию закона или иным причинам на них не ссылаются. В этом случае суд обязывает сторону представить доказательства в подтверждение имеющего значение факта. Так, в п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ №10 от 20 декабря 1994 г. "О некоторых вопросах применения законодательства о компенсации морального вреда" записано: суду необходимо также выяснить, чем подтверждается факт причинения потерпевшему нравственных или физических страданий, при каких обстоятельствах и какими действиями (бездействиями) они нанесены, степень вины причинителя, какие нравственные и физические страдания перенесены потерпевшим, в какой сумме или иной материальной форме он оценивает их компенсацию и другие обстоятельства, имеющие значение для разрешения конкретного спора. Способов собирания доказательств судом по ходатайству лиц, участвующих в деле, несколько: путем передачи запроса суда на руки заинтересованной стороне для получения доказательства и передачи его в суд; путем истребования письменных либо вещественных доказательств непосредственно от лиц, участвующих в деле или не участвующих в нем; путем назначения эксперта (ов) в стадии подготовки дела к судебному разбирательству или в стадии разбирательства; путем осмотра на месте; путем судебного поручения.

    Доказательствами по гражданскому делу являются любые факти­ческие данные, на основе которых в определенном законом по­рядке суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, и иные обсто­ятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела (ч.1 ст. 49 ГПК).

    Фактические данные, выступающие в качестве доказательств, это сведения о фактах, интересующих суд. Носителями их, или, иначе, источниками доказательств, являются люди, которые наблюдали интересующие суд факты и поэтому располагают све­дениями о них, и вещи, сохранившие на себе следы определенного воздействия или сами являющиеся следами интересующих суд со­бытий. Например, стороны заключили сделку купли-продажи стро­ения. Эта сделка оформлена в виде договора, удостоверенного нотариусом и зарегистрированного в органах местной админис­трации. Действия как таковые совершились (покупатель вступил во владение строением, продавец получил обусловленную догово­ром плату), но сведения о них сохраняются в памяти продавца, покупателя, соседей, нотариуса, удостоверившего сделку, а также в документах (договоре, реестре нотариальной конторы, реестро­вых книгах БТИ). В приведенном примере сведения о заключении договора купли-продажи будут судебными доказательствами, а люди (продавец, покупатель, соседи, нотариус) и вещи (письмен­ный договор, реестр нотариальной конторы, реестровые книги БТИ), являющиеся носителями этих сведений, источниками доказательств.

    Классификация судебных доказательств возможна по несколь­ким признакам (основаниям).

    По источнику их получения судебные доказательства делятся на личные, т.е. такие, источником которых являются люди (сторо­ны, третьи лица, представители, свидетели, эксперты, составители документов), и вещественные, источником которых являются пред­меты материального мира.

    По способу образования доказательства подразделяются на пер­воначальные и производные. Первоначальными называются дока­зательства, полученные из первоисточника. Ими могут быть, на­пример, фактические данные, полученные с помощью показаний свидетеля-очевидца, подлинного документа, путем осмотра вещи, носящей на себе определенные следы, и т.д. Производными назы­вают доказательства, полученные “из вторых руку”, например све­дения, полученные из показаний свидетеля, который сам факта не наблюдал, а знает о нем со слов других лиц; сведения, полученные из копии документа или с помощью фотоснимка, слепка с вещест­венного доказательства, и др.

    В силу принципа непосредственности суд обязан стремиться к использованию главным образом первоначальных доказательств, так как при передаче сведений о фактах от одного лица другому, при снятии копий с документов и т. д. увеличивается возможность искажения фактических данных. Однако это не значит, что перво­начальные доказательства. сами по себе имеют какие-то преиму­щества перед производными и последние вообще не должны ис­пользоваться судом, ибо все собранные им доказательства должны проверяться с точки зрения их достоверности и оцениваться в со­вокупности.

    По характеру вывода судебные доказательства делятся на пря­мые и косвенные. Прямое – это такое доказательство, из которо­го (при условии его достоверности) можно сделать достоверный вывод о существовании (или не существовании) доказываемого факта; доказательство, из которого (при том же условии) можно сделать предположительный вывод о существовании доказывае­мого факта, называется косвенным.

 

31. Процессуальные особенности судопроизводства с участием иностранного элемента

Согласно ст. 433 “Гражданские процессуальные права иностранных граждан, иностранных предприятий и организаций” ГПК: Иностранные граждане имеют право обращаться в суды РСФСР и пользуются гражданскими процессуальными правами наравне с советскими гражданами. Иностранные предприятия и организации имеют право обращаться в суды РСФСР и пользуются гражданскими процессуальными правами для защиты своих интересов. В соответствии со статьей 59 Основ гражданского судопроизводства Союза ССР и союзных республик Советом Министров СССР могут быть установлены ответные ограничения в отношении граждан, предприятий и организаций тех государств, в которых допускаются специальные ограничения гражданских процессуальных прав советских граждан, предприятий или организаций.

Согласно ст. 434 “Гражданские процессуальные права лиц без гражданства” ГПК: Лица без гражданства имеют право обращаться в суды РСФСР и пользуются гражданскими процессуальными правами наравне с советскими гражданами.

Нормы ст. 433, 434 основываются на положении, закрепленном в ч. 3 ст. 62 Конституции РФ - иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ. Иностранными гражданами в РФ признаются лица, не являющиеся гражданами РФ и имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству иностранного государства. Лицами без гражданства считаются лица, не являющиеся гражданами РФ и не имеющие доказательств своей принадлежности к гражданству иностранного государства. Законодательное закрепление права иностранных граждан и лиц без гражданства обращаться в российские суды и пользоваться гражданскими процессуальными правами наравне с российскими гражданами означает предоставление им национального режима в области защиты своих прав и охраняемых законом интересов. При этом речь идет о всей совокупности прав, защищаемых в порядке гражданского судопроизводства. Отметим, что предоставление иностранным гражданам и лицам без гражданства национального режима в области гражданского процесса носит безусловный характер. Национальный режим не связывается также с проживанием их в РФ, внесением залога, какими-либо иными ограничениями.

Предоставление национального режима иностранным гражданам и лицам без гражданства означает, что на них распространяются нормы российского гражданского процессуального законодательства о процессуальной право- и дееспособности, о правах и обязанностях лиц, участвующих в деле, о судебных расходах и т.д.

Некоторые особенности может иметь институт представительства по делам с участием иностранных граждан. В силу ряда международных договоров (консульских конвенций, договоров о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам) в случаях, предусмотренных такими договорами, консул может представлять перед судами и другими властями без особых правомочий (без доверенности) граждан страны, назначившей консула.

В отношении иностранных граждан их право обращаться в суды России и пользоваться одинаковыми процессуальными правами с российскими гражданами закрепляется в международных договорах, в частности, договорах, заключенных в рамках Содружества Независимых Государств. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (вступила в силу 19 мая 1994 г., для России - 10 декабря 1994 г.) устанавливает (ст. 1), что граждане каждой из Договаривающихся Сторон, а также лица, проживающие на ее территории, пользуются на территориях всех других Договаривающихся Сторон в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и собственные граждане данной Договаривающейся Стороны. Граждане каждой из Договаривающихся Сторон, а также другие лица, проживающие на ее территории, имеют право свободно и беспрепятственно обращаться в суды, прокуратуру и иные учреждения других Договаривающихся Сторон, к компетенции которых относятся гражданские, семейные и уголовные дела (далее - учреждения юстиции), могут выступать в них, подавать ходатайства, предъявлять иски и осуществлять иные процессуальные действия на тех же условиях, что и граждане данной Договаривающейся Стороны. При этом отмечается (ст. 2), что граждане каждой из Договаривающихся Сторон и лица, проживающие на ее территории, освобождаются от уплаты и возмещения судебных пошлин и издержек, а также пользуются бесплатной юридической помощью на тех же условиях, что и собственные граждане.

Согласно ст. 1 Договора о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенного между Российской Федерацией и Республикой Кыргызстан 14 сентября 1992 г., граждане одной Договаривающейся Стороны пользуются на территории другой Договаривающейся Стороны в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и граждане этой Договаривающейся Стороны. Это положение относится также к юридическим лицам, которые созданы в соответствии с законодательством одной из Договаривающихся Сторон. Граждане одной Договаривающейся Стороны имеют право свободно и беспрепятственно обращаться в суды, прокуратуру, нотариальные конторы (далее - учреждения юстиции) и в иные учреждения другой Договаривающейся Стороны, к компетенции которых относятся гражданские, семейные и уголовные дела, могут выступать в них, возбуждать ходатайства, предъявлять иски и осуществлять иные процессуальные действия на тех же условиях, как и собственные граждане. Ответные ограничения в отношении граждан и организаций тех государств, в которых допускаются специальные ограничения гражданских процессуальных прав российских граждан, могут быть установлены только Правительством РФ.

 

32.Защита интересов ответчика

    Процессуальное равенство сторон в процессе обеспечивается предоставлением ответчику возможности защищаться против предъявленного к нему иска, выдвигая необходимые возражения. Состязательная форма процесса позволяет ему, не дожидаясь на­чала рассмотрения дела по существу, ознакомиться с исковым за­явлением, изучить имеющиеся у истца доказательства и с учетом полученной информации определить свое отношение к предъяв­ленному истцом требованию. Ответчик вправе признать иск, если считает требование истца законным и обоснованным. Когда от­ветчик намерен парировать требование истца, он может исполь­зовать две формы защиты: возражения и встречный иск.

    Возражения против иска – аргументированные доказательствами доводы, опровергающие предъявленный иск. По своему характеру возражения могут быть процессуальны­ми и материально-правовыми.

    Процессуальные возражения всегда направлены на то, чтобы доказать неправомерность возникновения самого процесса по делу ввиду отсутствия у истца права на иск или нарушения им порядка предъявления иска. Ответчик добивается оставления заявления без рассмотрения или прекращения производства по делу. Например, указывая на нарушение истцом порядка предъявления иска, ответчик доказывает, что дело суду неподсудно, заявление подано представителем истца, не имеющим полномочий на ведение дела, и т.д. В качестве фактов, свидетельствующих об отсутствии у ист­ца права на иск, ответчик может указывать неправоспособность истца, неподведомственность дела суду, наличие специального запрета на рассмотрение дела, которое по общему правилу подве­домственно суду, наличие по тождественному иску вступившего в законную силу решения суда и др.

    Материально-правовые возражения направлены на опроверже­ние фактов, составляющих основание предъявленного иска, и свидетельствуют о незаконности или необоснованности требования истца. Доказывая незаконность иска, ответчик, как правило, ссы­лается на неправовой характер заявленного требования (взыска­ние карточного долга), на то, что спорное правоотношение воз­никло до издания соответствующего нормативного акта, который обратной силы не имеет, либо сделка сторон является противоза­конной (купля-продажа гражданами наркотических веществ). От­ветчик также вправе утверждать, что норма, положенная в основу предъявленного иска, утратила силу.

    Анализ судебной практики позволяет сделать вывод о наибо­лее частых ссылках ответчика на необоснованность предъявлен­ного требования (неполнота юридического состава, недостаточность или недостоверность доказательств). Например, оспаривая иск о признании права собственности на жилой дом, ответчик утверждает, что договор купли-продажи отсутствует, а имеющая­ся у истца долговая расписка выдана лишь на получение задатка в счет несостоявшейся сделки. Опровергая требование о взыскании арендной платы за складское помещение, ответчик ссылается на подложность представленного истцом договора аренды.

    В других случаях ответчик использует в качестве контраргу­ментов ссылку на наличие правопогашающих фактов. Например, возражая против иска о возмещении вреда, ответчик указывает на наличие вины самого истца (умысел или грубую неосторожность). Опровергая иск о признании недействительным фиктивного брака, ответчик заявляет, что через год после регистрации брака между ним и истицей возникли семейные отношения и брак перестал быть фиктивным. В качестве возражения против иска о взыскании суммы по договор займа ответчик называет безденежность имеющей­ся у истца долговой расписки, полученной путем шантажа.

Иногда ответчик оспаривает размер заявленного истцом тре­бования, ссылаясь на завышенную цену иска. Так, если должник частично исполнил обязательство перед кредитором, иск может быть предъявлен лишь в части, которая должником не исполнена. Взыскание пени, неустойки, задатка, упущенной выгоды, как пра­вило, возможно при наличии в соглашении сторон соответствую­щего указания на применение санкций за неисполнение обязатель­ства.

    Встречный иск. Более сложным и реже используемым на практике является такой способ защиты ответчика, как встречный иск. Встречный иск – самостоятельное требование ответчика к истцу, предъявленное в суд для одновременного совместного рассмотрения в деле по иску истца.

Согласно ст. 132 “Условия принятия встречного иска” ГПК: Судья принимает встречный иск:

1) если встречное требование направлено к зачету первоначального требования;

2) если удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска;

3) если между встречным и первоначальным иском имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению споров.

Все основания, предусмотренные законом в качестве условий принятия встречного иска, свидетельствуют о наличии определенной связи между первоначальным и вторичным требованиями. Отсутствие такой связи не оправдало бы возможность рассмотрения в одном процессе этих требований совместно. Для принятия встречного иска достаточно одного из условий, предусмотренных ст. 132. Принятие встречного иска зависит от того, насколько суд считает целесообразным рассмотрение этого иска с первоначальным. Так, например, суд должен принять встречное исковое требование о лишении родительских прав по первоначальному иску об отобрании ребенка без лишения родительских прав, поскольку это будет способствовать выявлению в полной мере сложных взаимоотношений сторон. Встречный иск может быть предъявлен для зачета первоначального требования. Однако такое требование о зачете может быть заявлено ответчиком и в форме возражения против удовлетворения первоначального иска. Требование о зачете в форме возражения возможно только в том случае, когда встречное требование не превышает по своим размерам первоначального. Требование о зачете следует отличать от встречного иска. Поскольку предъявление встречного иска, как правило, усложняет процесс, так как возрастает объем исследования обстоятельств дела, доказательств и т.д., принятие встречного иска возможно только при наличии взаимной связи между встречным и первоначальным иском, а их совместное рассмотрение будет способствовать правильному и быстрому разрешению дела. В связи с этим возможно предъявление встречного иска о признании брака недействительным по первоначальному иску о расторжении брака, поскольку он направлен на подрыв первоначального иска и тем самым является средством защиты ответчика. В то же время нельзя принимать в качестве встречного требование о расторжении брака при первоначальном иске о признании брака недействительным, поскольку удовлетворение требования о признании брака недействительным снимает вопрос о необходимости расторжения брака. Наиболее частым основанием для предъявления встречного иска является подрыв первоначального иска.

 

33.Понятие, виды судебных постановлений

    Актами судебной власти являются постановления, выносимые судом (судьей) в процессе рассмотрения и разрешения граждан­ских дел. В них получают официальное закрепление властные выводы суда по всем возникшим до возбуждения дела и в ходе про­цесса материально-правовым и процессуально-правовым вопро­сам.

    Постановление суда первой инстанции – это гражданско-процес­суальный акт-документ, содержащий государственно-властное, индивидуально-конкретное предписание по поводу установленных судом (судьей) фактов и правоотношений.

    Суд первой инстанций выносит два вида постановлений – ре­шения и определения. В соответствии со ст. 191 ГПК постановле­ние суда, которым дело разрешаемся по существу, выносимся в форме решения. Решение суда содержит ответ по существу заяв­ленных материально-правовых требований. Оно направлено не­посредственно на защиту субъективных прав и охраняемых зако­ном интересов сторон и лиц, обратившихся с заявлением (жалобой) по делам неисковых производств.

    Постановление суда, которым дело не разрешаемся по сущест­ву, выносимся в форме определения. Определение суда содержит ответ на процессуально-правовые вопросы, возникающие при осу­ществлении правосудия по гражданским делам.

 

34. Производство в кассационной инстанции

    Правосудие по гражданским делам, сориентированное на не­обходимость законного и обоснованного разрешения конкретных дел, представляет собой деятельность весьма сложную. В нашей стране много сделано для того, чтобы обеспечить достаточно вы­сокий уровень такой деятельности, вследствие чего решения су­дов первой инстанции, как правило, оказываются настолько убе­дительными, что не вызывают никаких сомнений и вступают в законную силу без обжалования. Однако полностью исключить более или менее существенные погрешности в работе суда первой инстанции практически невозможно, поэтому судопроизводство и регулирующее его процессуальное право не могут обойтись без специального способа критики и устранения судебных ошибок. Специальным способом, рассчитанным на достижение такой цели, является кассационное обжалование не вступивших в законную силу актов правосудия.

    Сущность института обжалования состоит в том, что лица, учас­твующие в деле, имеют право в установленный законом срок по­дать жалобу, а прокурор – принести протест на не вступившее в законную силу решение и определение суда первой инстанции. Дело по жалобе (протесту) проверяется вышестоящим судом, ко­торый или подтверждает правильность обжалованного акта, или изменяет, или отменяет его.

    Для лиц, участвующих в деле, право обжалования гарантирует возможность отстаивать свою позицию и после вынесения реше­ния, добиваться отмены судебного постановления, противореча­щего их интересам. Прокурор пользуется правом опротестования решений суда первой инстанции как одним из средств надзора за законностью в области правосудия, т. е. берет под защиту интерес конкретных лиц при условии, если это соответствует целям охра­ны правопорядка и укрепления законности в стране.

    Право на кассационное обжалование и лица, участвующие в деле. Согласно ст. 282 ГПК: Для исправления возможных ошибок судов, допущенных при рассмотрении и разрешении дел, и устранения у лиц, участвующих в деле, сомнений в правильности решений и определений законом предусмотрены три самостоятельные стадии гражданского процесса:

а) производство в кассационной инстанции по жалобам и протестам, принесенным на не вступившие в законную силу решения и определения суда первой инстанции;

б) пересмотр в порядке судебного надзора решений, определений и постановлений, вступивших в законную силу;

в) пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам решений, определений и постановлений, вступивших в законную силу.

Обжалование судебных решений и определений, не вступивших в законную силу, является наиболее быстрым и доступным способом проверки законности и обоснованности судебных постановлений. Осуществление права на обжалование в этой стадии зависит от воли самих участвующих в деле лиц. Подача кассационной жалобы с соблюдением порядка и срока, установленных законом, влечет обязательное рассмотрение дела судом кассационной инстанции. По действующему законодательству при рассмотрении дела в кассационном порядке суд должен проверить законность и обоснованность решения суда первой инстанции в пределах кассационной жалобы, а не в полном объеме, как это было предусмотрено ранее. Таким образом, теперь суд кассационной инстанции связан доводами кассационной жалобы. Вместе с тем в интересах законности суд кассационной инстанции вправе проверить дело в полном объеме. Суды кассационной инстанции должны обеспечить не только своевременное исправление судебных ошибок, но и единообразное направление судебной практики в точном соответствии с законом. Контроль суда кассационной инстанции за деятельностью нижестоящих судов осуществляется в специфической форме - путем вынесения судом кассационной инстанции определений по каждому рассмотренному делу и должен сочетаться с выраженным в ст. 120 Конституции РФ принципом независимости судей и подчинения их только закону. Объектом кассационного обжалования могут быть только не вступившие в законную силу решения суда первой инстанции. Из общего правила имеются исключения. Так, не могут быть обжалованы в кассационном порядке решения, вынесенные по первой инстанции Верховным Судом РФ. Не подлежат кассационному обжалованию решения, вынесенные судами по делам об оспаривании нарушающих избирательные права граждан решений и действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, избирательных комиссий и должностных лиц, кроме решений об оспаривании результатов выборов или результатов референдума. В соответствии со ст. 267 Кодекса РСФСР об административных правонарушениях решение районного (городского) суда по жалобам на неправильное наложение административных взысканий окончательно и обжалованию в кассационном порядке не подлежит.

Кассационная жалоба может быть подана не только на решение суда в целом, но и на его часть, например, на резолютивную - по вопросу распределения судебных расходов между сторонами, порядка и срока исполнения решения и по другим вопросам, разрешенным судом при рассмотрении дела. Самостоятельным предметом обжалования может быть и мотивировочная часть решения, независимо от того, повлияли ли изложенные в решении выводы о тех или иных фактах на разрешение дела по существу. В тех случаях, когда кассационная жалоба подана на часть решения, необжалованная часть решения не вступает в законную силу, поскольку в соответствии со ст. 294 суд кассационной инстанции вправе проверить решение суда первой инстанции в полном объеме. Объектом самостоятельного кассационного обжалования может быть и дополнительное решение суда первой инстанции.

Из содержания ст. 282 следует, что право на кассационное обжалование имеют только лица, участвующие в деле, то есть истец, ответчик, третьи лица и другие лица, указанные в ст. 292. При этом не имеет значения, участвовали ли фактически названные субъекты в судебном заседании суда первой инстанции, важно, чтобы они были допущены (привлечены) в процесс. Право кассационного обжалования имеют и правопреемники сторон и третьих лиц (ст. 40).

Прокурор и его заместитель имеют право опротестования незаконного или необоснованного решения суда первой инстанции независимо от того, участвовали ли они в данном деле (ст. 282). Помощники прокуроров, прокуроры управлений и отделов могут приносить протесты только по делам, в рассмотрении которых они принимали участие. На решения районных, городских судов протесты могут принести и вышестоящие прокуроры. Вместе с тем кассационные протесты на решения краевых, областных и других судов этого уровня могут быть принесены только краевыми, а также вышестоящими прокурорами. Прокурор района не вправе принести кассационный протест на решения этих судов, вынесенных по первой инстанции. Судебный представитель (адвокат, юрисконсульт и др.) вправе подать кассационную жалобу на решение суда, если это полномочие специально оговорено в доверенности, выданной представляемым. Законные представители (родители, усыновители, опекуны и попечители) могут совершать от имени представляемых все процессуальные действия, в том числе вправе самостоятельно обжаловать решение, не имея на это специальной доверенности. Права кассационного обжалования не имеют участники процесса, не являющиеся лицами, участвующими в деле (представители общественности и трудовых коллективов, эксперты, свидетели и др.). Согласно ст. 282, не имеют права на принесение кассационной жалобы и не привлеченные к участию в деле субъекты, в отношении которых состоялось решение суда. Такое положение существенно ущемляет их права. Поэтому считаем, что в гражданское процессуальное законодательство необходимо внести соответствующие изменения, предоставив этим лицам право кассационного обжалования не вступивших в законную силу решений. В АПК РФ указанное правило закреплено в п. 5 ч. 3 ст. 176.

    Срок на кассационное обжалование или опротестование. Согласно ст. 284 ГПК: Установлен десятидневный срок на подачу кассационной жалобы. При решении вопроса о том, соблюден ли этот срок лицом, подающим жалобу, необходимо учитывать, что началом течения указанного срока в соответствии со ст. 284, 100 является день, следующий за днем вынесения решения в окончательной форме, а не день вручения либо направления сторонам и другим лицам, участвующим в деле, копии решения по делу. Если по делу была объявлена резолютивная часть решения (ст. 203), то срок на подачу кассационной жалобы (протеста) на решение должен исчисляться со дня, следующего за днем, установленным судом для ознакомления с мотивированным решением. Нарушение судьей указанного в ст. 203 срока на изготовление мотивированного решения не влечет сокращение десятидневного срока на подачу кассационной жалобы. Течение десятидневного срока и в данном случае начинается на следующий день после изготовления судьей мотивированного решения и подписания его всеми судьями (если дело было рассмотрено коллегиально). Жалобы или протесты, поданные с пропуском установленного ст. 284 срока, оставляются без рассмотрения и возвращаются принесшим их лицам. Отказ в принятии кассационной жалобы должен быть оформлен определением, в котором суд обязан указать мотивы отказа. Определение об отказе в принятии кассационной жалобы (протеста) может быть обжаловано в кассационном порядке в соответствии с п. 2 ст. 315, ибо оно преграждает возможность дальнейшего движения дела.

Согласно ст. 284.1.: Верховный суд автономной республики, краевой, областной, городской суд, суд автономной области и суд автономного округа должны рассмотреть поступившее по кассационной жалобе или протесту дело не позднее десяти дней со дня его поступления. При особой сложности дела или в других исключительных случаях председатель соответствующего суда может продлить этот срок, но не более чем на десять дней. Верховный Суд РСФСР должен рассмотреть поступившее по кассационной жалобе или протесту дело не позднее одного месяца со дня его поступления, а по делу о назначении даты выборов представительных органов местного самоуправления и выборных должностных лиц местного самоуправления не позднее пятнадцати дней. В исключительных случаях Председатель Верховного Суда РСФСР или его заместители могут продлить этот срок, но не более чем на один месяц.

    Порядок рассмотрения кассационной жалобы или протеста, поступивших после рассмотрения дела в кассационном порядке. Согласно ст. 285ГПК: В случае, когда кассационная жалоба или протест, поданные в установленный срок или после восстановления пропущенного срока, поступят в кассационную инстанцию после рассмотрения дела по другим жалобам или протесту, суд обязан принять такие жалобы к своему производству. В тех случаях, когда кассационная инстанция, рассматривая такую жалобу или протест, придет к выводу, что определение по жалобе или протесту должно повлечь изменение или отмену ранее вынесенного определения, кассационная инстанция, вынося определение, направляет дело с отдельным представлением председателю суда, который приносит протест в порядке надзора на одно или оба определения.

Согласно ст. 286 ГПК Кассационная жалоба или протест должны содержать:

1) наименование суда, которому адресуется жалоба или протест;

2) наименование лица, подающего жалобу или протест;

3) указание на решение, которое обжалуется или опротестовывается, и суд, постановивший это решение;

4) указание, в чем заключается неправильность решения, и просьбу лица, подающего жалобу или протест;

5) перечень прилагаемых к жалобе или протесту письменных материалов.

    Ссылка лица, подающего кассационную жалобу, на новые доказательства, которые не были представлены в суд первой инстанции, допускается лишь в случае обоснования им в жалобе невозможности их представления в суд первой инстанции. Кассационная жалоба подписывается лицом, подающим жалобу, или его представителем. Кассационный протест подписывается прокурором. К кассационной жалобе, поданной представителем, должна быть приложена доверенность или иной документ, удостоверяющий полномочия представителя, если в деле не имеется такого полномочия.

 

35. Определение суда первой инстанции

    Постановление суда (судьи), которыми дело не разрешается по существу, выносится в форме определения (ст. 223 ГПК). Путем вынесения определений суд (судья) разрешает по существу лишь процессуальные вопросы, устанавливает моменты процедурного порядка начиная со стадии возбуждения гражданского дела и на протяжении всего производства по делу. В них, как и в судеб­ном решении, содержится властное предписание в отношении про­цессуального регламента действий, совершаемых участниками кон­кретного гражданского дела. Каждое определение представляет собой процессуально-правовой факт, в силу которого возникают, изменяются или прекращаются процессуальные отношения. В слу­чаях, когда суд (судья) осуществляет принудительную реализацию процессуальных норм, определение является правоприменительным актом. Обычно же с помощью определений суд (судья) ис­полняет, соблюдает и использует нормы с одной лишь особен­ностью: его предписания обязательны для участников процесса, так как они исходят от органа государственной власти и носят управленческий характер.

    Классификация определений суда первой инстанции возмож­на по различным критериям: по субъекту, форме и содержанию. По субъекту вынесения определения могут быть коллегиальны­ми и единоличными. Единолично судья действует в стадиях воз­буждения дела и подготовки его к судебному разбирательству, а также в стадии судебного разбирательства, когда дело подлежит единоличному рассмотрению судьей или стороны выразили согла­сие на единоличное разрешение дела. Если дело должно быть рас­смотрено коллегиальным составом суда, то определения в стадии судебного разбирательства выносятся коллегиально. Единолично решаются судьей и некоторые вопросы, возникающие в стадии исполнения судебных постановлении.

    По форме и порядку постановления определения могут быть в виде отдельного процессуального документа или в виде устного предписания суда (судьи), занесенного дословно в протокол су­дебного заседания. Устные постановления принимаются по несложным вопросам после их обсуждения на месте без удаления суда(судьи) в совещательную комнату. В виде отдельного документа определения принимаются по всем важным процессуальным во­просам, а также в случаях, когда суд (судья) разрешает такой во­прос в совещательной комнате. В совещательной комнате выно­сятся определения, требующие подробной мотивировки, или могущие вызвать разногласия в мнениях судей, или нуждающиеся в обсуждении и анализе различных суждений участников дела по одному и тому же вопросу.

    Определение, как и решение суда, состоит из четырех частей: вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной. В определении, выносимом судом (судьей) в виде отдельного про­цессуального документа, должны быть указаны: время и место его вынесения; наименование суда, вынесшего определение, состав суда и секретарь судебного заседания; участвующие в деле лица и предмет спора; вопрос, по которому выносится определение; мотивы, по которым суд пришел к своим выводам, и ссылка на за­коны, которыми суд руководствовался; постановление суда; поря­док и срок обжалования.    Определение, выносимое в совещатель­ной комнате, подписывается судьей (если дело рассматривалось им единолично) или всем составом суда (при коллегиальном рас­смотрении дела). В устном определении, выносимом судом (судь­ей) без удаления в совещательную комнату, должны быть указа­ны: вопрос, по которому выносится определение; мотивы, обосновывающие выводы суда (судьи); само постановление. Дру­гие данные содержатся в протоколе судебного заседания и в опре­делении не воспроизводятся.

    По содержанию (цели) и по характеру воздействия на развитие процесса по делу определения подразделяются на подготовительные, пресекательные, заключительные, восполнительные и частные.

Подготовительные определения имеют целью обеспечить под­готовку дела к судебному разбирательству, движение дела по от­дельным стадиям процесса и нормальное завершение производст­ва по делу. Иначе их можно назвать обеспечительными. Такие определения выносятся по вопросам: возбуждения дела, его под­готовки к судебному разбирательству, вступления в уже начав­шийся процесс заинтересованных лиц, замены ненадлежащих сто­рон; обеспечения иска, доказательств, исполнения решения; возбуждения кассационного производства и производства в суде надзорной инстанции, выдачи дубликата исполнительного листа; отсрочки и рассрочки исполнения и т. п.

    Пресекательные определения препятствуют возникновению процесса по делу или прекращают производство по делу, когда отсутствуют законные основания для возбуждения дела и судёб­ного разбирательства. К ним относятся: определения об отказе в принятии искового заявления (ст. 129 ГПК); об оставлении заяв­ления без движения (ст. 130 ГПК); об оставлении заявления без рассмотрения (ст. 221 ГПК); о прекращении производства по делу (ст. 219 ГПК); об отказе в вынесении дополнительного решения (ст. 205 ГПК); об отказе в выдаче дубликата исполнительного лис­та (ст. 343 ГПК) и т.п. Они не касаются существа дела, но свиде­тельствуют о наличии препятствий для рассмотрения дела в дан­ном суде или вообще в органах судебной системы. К числу пресе­кательных можно отнести и определения, приостанавливающие на какое-то время производство по делу в силу предусмотренных за­коном обстоятельств (ст. 214–215 ГПК). Общим признаком пре­секательных определений является то, что они выносятся только в случаях, прямо указанных в законе. Перечень оснований для их вынесения всегда исчерпывающий и расширительному толкова­нию не подлежит. Оформляются эти определения только в виде отдельного процессуального документа.

    Заключительные (завершающие процесс) определения заканчи­вают производство по делу в случаях урегулирования спора сто­ронами без вынесения решения суда. Это определения об утвер­ждении мирового соглашения сторон, о принятии отказа истца от иска и о прекращении производства по делу по указанным осно­ваниям (ст. 165, 219 ГПК). Если заявление о мировом соглашении или об отказе истца от иска сделано уже после вынесения реше­ния суда, суд кассационной или надзорной инстанции одновремен­но с утверждением мирового соглашения и принятием отказа ист­ца от иска своим заключительным постановлением отменяет решение и прекращает производство по делу.

    Восполнительные определения выносятся с целью устранения различных процессуальных упущений со стороны суда, требующих восполнения действий по конкретному гражданскому делу. К ним относятся определения: об исправлении описок и явных арифме­тических ошибок (ст. 204 ГПК); о разъяснении содержания реше­ния (ст. 206 ГПК); об изменении порядка и способа исполнения решения (ст. 207 ГПК); о восстановлении утраченного судебного или исполнительного производства и др.

    Частные определения суд (судья) выносит в целях предупреж­дения правонарушений и устранения причин, порождающих их. Суд (судья), обнаружив при рассмотрении гражданского дела на­рушения законности отдельными должностными лицами или граж­данами либо существенные недостатки в работе организаций, выносит частное определение и направляет его соответствующим организациям, должностным лицам или трудовым коллективам, которые обязаны сообщить суду о принятых мерах. Частное опре­деление может быть направлено и вышестоящему органу (долж­ностному лицу). Если при рассмотрении гражданского дела либо жалобы на неправомерные действия организаций или должност­ных лиц суд (судья) обнаружит в действиях стороны, должностно­го или иного лица признаки преступления, он сообщает об этом прокурору либо возбуждает уголовное дело. На частное опреде­ление может быть принесен протест прокурора, а на частное определение о возбуждении уголовного дела может быть подана частная жалоба (ст. 225 ГПК). Сообщение о мерах, принятых по частному определению, должно быть сделано в месячный срок со дня получения копии определения.

    Определение как акт правосудия в силу ст. 13 ГПК обладает обязательностью для лиц, в отношении которых оно вынесено, и для суда (судьи), его постановившего. Но в отличие, от судебного решения оно не обладает таким специфическим качеством, как неизменяемость. Суд иногда может вернуться к вторичному раз­решению процессуального вопроса, составляющего предмет уже вынесенного определения. Так, с учетом конкретных обстоятельств суд по заявлению супругов или одного из них вправе изменить предоставленный для примирения срок и рассмотреть дело до его истечения. Если решение имеет общую обязательность, то опре­деление может быть персонально обязательным для лиц, входя­щих в состав суда. Например, выносимое в соответствии со ст. 23 ГПК определение об удовлетворении отвода, заявленного судье, носит строго индивидуальный характер, в нем персональная обя­зательность находится на первом месте. Свойство исключитель­ности присуще в полной мере лишь определениям об отказе в при­нятии заявления (п. 1, 3–6 ст. 129 ГПК) и о прекращении производства по делу (ст. 219 ГПК). Определение об оставлении заявления без рассмотрения служит временным и устранимым препятствием к рассмотрению дела, поэтому его исключительность носит относительный характер. Определения не обладают свойст­вом преюдициальности, что следует из ст. 55, 208 ГПК. В случае, когда содержащееся в определении предписание нуждается в при­нудительной реализации, законодатель наделяет его свойством исполнимости. Это, в частности, определение об обеспечении иска, подлежащее немедленному исполнению (ст. 137 ГПК). Весьма спе­цифична и неопровержимость определений, поскольку не все они могут быть самостоятельным объектом кассационной проверки. Возражения против большинства определений включаются лишь в жалобу или протест на решение по делу (ст. 315 ГПК). Следова­тельно, самостоятельного свойства неопровержимости у таких определений нет. Это будет неопровержимость самого решения по делу.

 

36. Порядок возбуждения гражданского дела в суде

    Возбуждение гражданского дела – самостоятельная стадия процесса, представляющая собой первое и очень важное звено в единой системе процессуальных действий, последовательно сме­няющих друг друга и обеспечивающих движение дела.

    В соответствии со ст. 129 ГПК судья действует на этой ста­дии единолично. От правильности его действий и решений за­висит, будет ли фактически реализовано право заинтересован­ного лица на судебную защиту или последует отказ в такой защите. Действие по принятию заявления (жалобы), или отказу в его принятии должно быть совершено судьей в день обраще­ния заинтересованного лица в суд, поскольку закон не предо­ставляет специального срока для решения вопроса о возбуждении гражданского дела. Возбуждая гражданское дело, судья выносит определение, ко­торым одновременно принимает дело к своему производству. С этого момента и возникает процесс по конкретному делу.

    Во всех трех видах процессуальных производств (исковом, производстве по делам, возникающим из административно-правовых отношений, и особом) содержание и значение стадии воз­буждения одинаковы. Специфичны лишь отдельные моменты процессуальных действий. Общими в процессуальном регламен­те рассмотрения гражданских дел являются правила, регулирую­щие исковое производство. Они действуют во всех случаях, если иное не предусмотрено законом. Но для дел неисковых произ­водств присущи и отдельные особенности, действующие в качестве изъятий из общих правил.

    В соответствии со ст. 4 ГПК возбуждению гражданского дела предшествует предъявление заинтересованным лицом иска или подача жалобы (заявления) по делам, возникающим из админист­ративно-правовых отношений, и делам особого производства.

    Порядок предъявления иска (подачи жалобы, заявления). Последствия его несоблюдения.

1.                 Понятие предъявления иска (подачи жалобы, заявления)

Предъявление иска (подача жалобы, заявления) – это совокуп­ность процессуальных действий заинтересованного лица, при помощи которых происходит подача в суд искового заявления (за­явления или жало бы по делам неисковых производств) и возбуж­дается процесс по гражданскому делу.

2. Порядок предъявления иска (подачи жалобы, заявления)

    В соответствии со ст. 126 ГПК иск предъявляется в суд путем подачи заявления в письменной форме с соблюдением специаль­ных требований (реквизитов). Это форма универсальна и должна соблюдаться при подаче заявлений или жалоб по делам неисковых производств. Заявление может быть подано в суд лично заин­тересованным лицом (его представителем) или направлено по почте. Подача заявления сама по себе не влечет возбуждения граж­данского дела в суде. Необходимо положительное решение судьи о принятии заявления. Судья принимает заявление, если истец обладает правом на иск (на подачу жалобы, заявления) и предъ­явил его (подал жалобу, заявление) с соблюдением предусмот­ренных законом требований, называемых в литературе условиями осуществления права на иск.

    Исковое заявление должно содержать определенные сведения(реквизиты), указанные в ст. 126 ГПК. Это минимум сведений, дающих информацию о гражданском деле. Заявление подписыва­ется истцом или его представителем. К исковому заявлению, поданному представителем, должна быть приложена доверенность, оформленная в установленном законом порядке, или иной доку­мент, удостоверяющий полномочия представителя. Исковое заявление подается в суд с копиями по числу ответ­чиков (ст. 127 ГПК). Судья может в зависимости от сложности и характера дела обязать истца представить копии документов, при­ложенных к исковому заявлению, что дает возможность ответчи­ку лучше подготовиться к судебному разбирательству дела.

Аналогичные требования предъявляются к содержанию заяв­ления или жалобы по делам неисковых производств. Но в ряде слу­чаев закон предусматривает необходимость указания в заявлении или жалобе специальных сведений. Так, в соответствии со ст. 250 ГПК в заявлении об установлении факта, имеющего юридическое значение, должна быть указана цель, преследуемая заявителем. В заявлении об установлении неправильности записи акта гражданского состояния должно быть указано, когда и каким органом за­писи актов гражданского состояния было отказано в исправлении произведенной записи (ст. 269 ГПК).

    Руководствуясь ст. 128 ГПК, истец вправе соединить в одном заявлении несколько требований, связанных между собой. Это право может быть реализовано заинтересованным лицом и в де­лах неисковых производств. Например, в деле особого производ­ства заинтересованное лицо вправе в одном заявлении соединить просьбы об установлении нескольких юридических фактов (факт родственных отношений и факт нахождения на иждивении).

    Чтобы осуществить право на обращение в суд самостоятель­но, заинтересованное лицо должно обладать процессуальной дее­способностью (ст. 32 ГПК). Интересы недееспособного лица пред­ставляют и защищают представитель, прокурор или субъекты, имеющие право обращаться в суд за защитой чужих интересов (ст. 41, 42, 48 ГПК).

    Любое заявление, жалоба заинтересованного лица должны подаваться с соблюдением правил подсудности. Если стороны на­мерены по договоренности между собой изменить подсудность дела, об этом следует указать в специальном заявлении. В стадии возбуждения дела истец может реализовать свое право на выбор подсудности (ст. 118 ГПК), с момента же возбуждения дела это право погашается.

    Полномочия представителя, обратившегося в суд с заявлени­ем от имени истца или других заинтересованных лиц, должны быть оформлены в соответствии с требованиями закона (ст. 45 ГПК). Полномочия законного представителя удостоверяются паспортом или специальным удостоверением (ст. 48 ГПК). Соответствующие документы предъявляются судье в момент подачи представителем заявления. В противном случае представитель считается неправо­мочным, заявление от него не может быть принято. Исковое заявление, заявление или жалоба по делам особого производства, жалоба на неправомерные действия органов госу­дарственного управления, общественных организаций или долж­ностных лиц должны оплачиваться госпошлиной (ст. 82 ГПК, ст. 3 Закона РФ “О государственной пошлине”).

    Последствия несоблюдения порядка предъявления иска могут быть двоякими:

1)       отказ в принятии заявления (жалобы) в соответствии со ст. 129 ГПК;

2)       оставление заявления (жалобы) без движения в соответствии со ст. 130 ГПК.

    Основания и последствия этих процессуальных действий различны.

 

37. Правовое положение лиц, участвующих в гражданском процессе

    При изучении гражданской процессуальной правоспособнос­ти и дееспособности необходимо иметь в виду следующее. Указан­ные процессуальные категории, как и многие другие, могут быть поняты и объяснены только с учетом тесной диалектической взаи­мосвязи материального, прежде всего гражданского, семейного, конституционного, административного и гражданского процессу­ального права. Субъекты гражданского процессуального права наделяются процессуальными правоспособностью и дееспособ­ностью в связи с необходимостью защиты принадлежащих им прав и интересов как участников материальных правоотношений, по­скольку не должна возникнуть ситуация, когда субъект материаль­ного права не имеет возможности участвовать в гражданском про­цессе.

    Общим основанием участия в гражданском процессе для всех участвующих в деле лиц является наличие гражданской процессуальной правоспособности, т.е. способности иметь гражданские процессуальные права и обязанности (ст. 31 ГПК). Субъекты граж­данского процессуального права наделяются гражданской процес­суальной правоспособностью при различных и неоднозначных условиях. Гражданская процессуальная правоспособность призна­ется в равной мере за всеми гражданами Российской Федерации в силу факта их рождения, за коммерческими и некоммерческими организациями – при наличии прав юридического лица. На ос­новании ст. 433 и 434 ГПК в равной степени с гражданами России гражданской процессуальной правоспособностью наделяются иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные предприятия и организации.

    Граждане правоспособны в равной мере независимо от их воз­раста, пола, расы, психического состояния и других критериев. Поэтому практическое значение имеет условие наличия процес­суальной правоспособности только для коммерческих и некоммер­ческих организаций. Оно устанавливается путем проверки устава либо положения организации и факта ее государственной регис­трации в установленном законом порядке. Следовательно, не мо­гут выступать в качестве стороны и иного лица, участвующего в деле, участники договора о совместной деятельности (простое то­варищество), поскольку простое товарищество не является юри­дическим лицом. Участники договора о совместной деятельности могут выступать по спорам, связанным с их деятельностью, в ка­честве соистцов или соответчиков. Не могут выступать в самосто­ятельном качестве в суде филиалы и представительства, которые вправе участвовать в гражданском процессе только в пределах полномочий, которыми они наделены органом, утвердившим по­ложение о филиале или представительстве.

    От имени Российской Федерации, субъектов Российской Фе­дерации, а также муниципальных образований в гражданском про­цессе соответственно выступают органы государственной власти и местного самоуправления в пределах их компетенции (п. 1 ст. 125 ГК). Такой же порядок установлен для органов исполни­тельной власти всех уровней и местной администрации. В качест­ве условия наделения их гражданской процессуальной правоспособностью выступает компетенция органов власти либо управ­ления, которой они обладают в соответствии с актами, определя­ющими правовой статус этих органов, с момента создания и до прекращения их деятельности. Например, комиссии по делам не­совершеннолетних, административные комиссии не являются юри­дическими лицами, но наделяются гражданской процессуальной правоспособностью в силу их компетенции.

    Приведенные положения относятся и к общественным объеди­нениям. В соответствии со ст. 18 Федерального закона “Об общес­твенных объединениях” общественное объединение считается со­зданным с момента принятия решения о его создании, утверждении его устава, формирования руководящих и контрольно-ревизионных органов. Государственная регистрация общественного объе­динения необходима только для приобретения последним прав юридического лица. Но в любом случае, и при отсутствии прав юри­дического лица, общественное объединение вправе участвовать в суде по делам, связанным, например, с приостановлением их дея­тельности либо ликвидацией.

    Встречающиеся порой в научной литературе суждения о том, что для органов государственного управления при защите инте­ресов других лиц основанием участия в гражданском процессе является непосредственно их компетенция, сомнительны. Факт рождения для граждан, наличие прав юридического лица для ор­ганизаций либо компетенции для государственных органов, органов местного самоуправления, общественных объединений и иных образований представляют собой различные условия наделения указанных субъектов гражданского процессуального права про­цессуальной правоспособностью, являющейся единым основани­ем для участия в гражданском процессе. Данные положения выте­кают из содержания ст. 31, 33, 42 ГПК и ст. 124–126 ГК.

    Правовой статус субъектов гражданского процессуального права связывается также с наличием гражданской процессуаль­ной дееспособности (ст. 32 ГПК). Под ней понимается способность осуществлять свои права в суде и поручать ведение дела предста­вителю. Гражданская процессуальная дееспособность принад­лежит гражданам, достигшим совершеннолетия, и юридическим лицам. Коммерческим и некоммерческим организациям гражданская процессуальная дееспособность принадлежит с момента их на­деления правами юридического лица, а государственным органами органам местного самоуправления – с момента их создания. Таким образом, для указанных организаций и органов гражданс­кая процессуальная правоспособность и процессуальная дееспо­собность возникают одновременно, в связи с чем в качестве осно­вания их участия в гражданском процессе можно рассматривать такую интегрирующую юридическую категорию, как гражданская процессуальная правосубъектность.

    Изложенное показывает тесную взаимосвязь категорий правоспособности и дееспособности в материальном и процессуальном праве. Условия наделения процессуальной правоспособностью, равно как и правила определения процессуальной дееспособности, должны быть достаточно гибкими, обеспечивая всем заинтере­сованным лицам доступность судебной защиты. Гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность реализуются путем совершения лицами, участвующими в деле, процессуальных действий. Граждане реализуют свою процес­суальную правоспособность и дееспособность самостоятельно либо через своих представителей. Организации, а также государ­ственные органы и органы местного самоуправления реализуют процессуальную правосубъектность через свои коллегиальные либо единоличные органы также с соответствующим подтвержде­нием полномочий представляющих их лиц.

    Практическое значение установление наличия гражданской процессуальной дееспособности имеет только для граждан. Мож­но выделить несколько уровней или этапов наступления процес­суальной дееспособности.

    Полная процессуальная дееспособность наступает по общему правилу по достижении совершеннолетия, т. е. 18 лет. До дости­жения этого возраста процессуальная дееспособность возникает в том случае, если несовершеннолетний вступил в брак с разрешения местной администрации. В соответствии со ст. 21 ГК приобре­тенная в результате заключения брака гражданская, а также граж­данская процессуальная дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет.

    Несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому догово­ру, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усынови­телей или попечителя занимается. предпринимательской деятель­ностью (ст. 27 ГК). Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органа опеки и попечительства с согласия обоих родителей, усыновите­лей или попечителя либо при отсутствии такого согласия – су­дом. Лица, признанные в результате процедуры эмансипации пол­ностью дееспособными в гражданском праве, соответственно приобретают в полном объеме и гражданскую процессуальную дее­способность до достижения 18 лет.

    Частичная гражданская процессуальная дееспособность в соответствии с ч. 2 и 3 ст. 32 ГПК права и охраняемые зако­ном интересы несовершеннолетних в возрасте от 15 до 18 лет за­щищаются в суде их родителями, усыновителями или попечителя­ми, однако суд обязан привлекать к участию в таких делах самих несовершеннолетних. В случаях, предусмотренных законом, по делам, возникающим из трудовых, колхозных и брачно-семейных правоотношений и из сделок, связанных с распоряжением полу­ченным заработком, несовершеннолетние имеют право лично за­щищать в суде свои права и охраняемые законом интересы. При­влечение к участию в таких делах родителей, усыновителей или попечителей несовершеннолетних для оказания им помощи зави­сит от усмотрения суда.

    Как видно, по общему правилу права несовершеннолетних в возрасте от 15 до 18 лет защищаются их законными представите­лями. Вместе с тем если несовершеннолетние наделяются право­субъектностью в материальном праве с более раннего возраста, чем 18 лет, то соответственно они наделяются возможностью самостоятельной защиты своих прав и интересов. Например, в соот­ветствии со ст. 13 Федерального закона “О сельскохозяйственной кооперации” членами производственного кооператива могут быть граждане Российской Федерации, достигшие возраста 16 лет. Ана­логичное положение установлено и ст. 7 Федерального закона “О производственных кооперативах”. Соответственно несовершенно­летние с 16 лет вправе самостоятельно выступать в суде при воз­никновении споров, вытекающих из членства в кооперативах.

    На основании ст. 26 ГК несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет являются частично дееспособными и, следовательно, по спорам, возникающим из реализации ими своих гражданских прав, которые они могут осуществлять самостоятельно, вправе об­ращаться в суд за судебной защитой, например если спор связан с распоряжением заработком, стипендией, иным доходом, осущес­твлением авторских прав. В соответствии со ст. 173 КЗоТ прием на работу допускается с 16 лет, а в исключительных случаях – с 15 лет. С согласия родителей, усыновителей или попечителя допус­кается прием на работу для выполнения несовершеннолетним лег­кого труда с 14 лет. Поскольку такие лица наделяются трудовой пра­восубъектностью, то соответственно они должны обладать и процессуальной дееспособностью для защиты их интересов в суде.

    Согласно п. 3 ст. 62 СК несовершеннолетние родители имеют право требовать по достижении ими возраста 14 лет установления отцовства в отношении своих детей в судебном порядке. Однако по приведенным примерам наступления материаль­ной правосубъектности с 14 лет следует иметь в виду, что до тех пор, пока ст. 32 ГПК не изменена в части снижения возраста на­ступления частичной процессуальной дееспособности, приори­тет принадлежит правилам ГПК. В случае возникновения спора права и интересы несовершеннолетних в возрасте от 14 до 15 лет должны защищать их законные представители, за исключением случаев, когда иное прямо не предусмотрено законом (п. 2 ст. 56, п. 3 ст. 62 СК).

    Ограниченная гражданская процессуальная дееспособность

    В соответствии с ч. 2 ст. 32 ГПК права и охраняемые законом интересы граждан, признанных ограниченно дееспособными, за­щищаются в суде их попечителями. Признание граждан ограни­ченно дееспособными возможно только в судебном порядке и при условии, если они злоупотребляют спиртными напитками или нар­котическими веществами. Подобные граждане ограничиваются в дееспособности при совершении сделок, за исключением мелких бытовых, при получении и распоряжении заработком, пенсией, иными доходами (ст. 30, 33 ГПК). Соответственно их интересы в суде представляют попечители. Однако суд обязан привлекать к участию в таких делах самих граждан, признанных ограниченно дееспособными.

По остальным спорам неимущественного характера указанные граждане являются полностью дееспособными и без всяких огра­ничений могут выступать в качестве стороны либо иного лица, участвующего в деле, например, по делам о расторжении брака(не связанным с разделом имущества), по искам о защите чести и достоинства, установлении отцовства и другим делам неимущес­твенного характера.

    Полная недееспособность

    Полностью недееспособные граждане вообще не могут высту­пать в суде в качестве лиц, участвующих в деле. К этой категории относятся несовершеннолетние, не достигшие возраста 15 лет (с учетом новой редакции ст. 32 ГПК), а также граждане, которые вследствие психического расстройства не могут понимать значе­ние своих действий или руководить ими и признанные по данным основаниям недееспособными судом. Их права и охраняемые за­коном интересы защищаются в суде законными представителями:

родителями, усыновителями, опекунами.

 

38. Обеспечение иска

    Обеспечение иска – это деятельность судьи или суда по применению пред усмотренных законом мер, гарантирующих реальное исполнение будущего решения по делу в том случае, если иск будет удовлетворен.

    Обеспечение иска допускается во всяком положении дела, если непринятие мер обеспечения может затруднить или сделать невоз­можным исполнение решения суда. Меры по обеспечению иска принимаются судом или судьей по заявлению и ходатайству лиц, участвующих в деле, или по своей инициативе (ст. 133 ГПК). Просьба лиц, участвующих в деле, об обеспечении иска может быть письменной или устной (например, истец вправе указать об этом в исковом заявлении, заявить в ходе судебного заседания ходатай­ство, обратиться к судье или суду с отдельным заявлением об обес­печении иска). Каких-либо специальных требований к изложению такой просьбы закон не предусматривает. Судья единолично ре­шает вопрос об обеспечении иска в момент возбуждения граждан­ского дела и в процессе его подготовки, а также в ходе судебного разбирательства, если дело рассматривается не в коллегиальном составе. При коллегиальном рассмотрении дела ходатайство об обеспечении иска, заявленное в ходе судебного разбирательства, разрешается судом в полном составе. Обеспечение иска возмож­но лишь по возбужденному делу. Поэтому при оставлении заявле­ния без движения (ст. 130 ГПК) просьба об обеспечении иска не может быть рассмотрена и фактически также остается без движе­ния. Заявление об обеспечении иска разрешается судьей или су­дом, рассматривающим дело, в тот же день без извещения ответ­чика и других лиц, участвующих в деле. Такая оперативность необходима, поскольку ответчик может аннулировать предмет спо­ра (продать, привести в негодность и т.п.). По поводу обеспечения иска выносится определение суда (судьи), которое при­водится в исполнение немедленно в порядке, установленном для исполнения решений суда (ст. 137 ГПК). После вынесения опре­деления судья немедленно передает судебному исполнителю ис­полнительный лист для исполнения, осуществляемого по общим правилам.

    Меры по обеспечению иска

Мерами по обеспечению иска могут быть:

а)                наложение ареста на имущество или денежные суммы, принадлежа­щие ответчику и находящиеся у него или у других лиц. В необходи­мых случаях имущество или денежные суммы должны немедленно изыматься;

б)                запрещение ответчику совершать определенные действия (например, запрещение отдельно проживающему родителю забирать детей из детского сада);

запрещение другим лицам передавать имущество ответчику или вы­полнять по отношению к нему иные обязательства (например, запре­щение возвращать видеоаппаратуру, переданную ответчиком видео­салону по договору имущественного найма);

приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении его от ареста (так, имущество, переданное для реа­лизации в комиссионный магазин, снимается с продажи);

приостановление взыскания по исполнительному документу, оспари­ваемому должником в судебном порядке, если такое оспаривание до­пускается законом (так, исполнительная надпись нотариуса может быть оспорена в исковом порядке, когда должник не согласен с раз­мером суммы, подлежащей удержанию).

    В необходимых случаях может быть допущено несколько ви­дов обеспечения иска (ст. 134 ГПК). Допускается замена одного вида обеспечения иска другим. Вопрос о замене видов обеспече­ния иска разрешается в судебном заседании. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте заседания, однако их неявка не является препятствием для рассмотрения вопроса о замене вида обеспечения. При обеспечении иска о взыскании денежной сум­мы ответчик вправе взамен допущенных мер обеспечения внести на депозитный счет суда истребуемую истцом сумму (ст. 135 ГГIК). С момента вынесения определения о замене вида обеспечения пер­воначальное определение утрачивает силу, к немедленному ис­полнению обращается новое определение.

Отмена мер обеспечения иска.

    Принятые меры обеспечения иска могут быть отменены тем же судом. Этот вопрос также решается в судебном заседании с из­вещением лиц, участвующих в деле, о времени и месте заседания, однако их неявка не является препятствием для разрешения во­проса. Новым определением суд отменяет действовавшую меру обеспечения иска, прекращая тем самым действие первоначального определения (ст. 138 ГПК). Поскольку определениями о за­мене вида обеспечения иска или об отмене обеспечения иска Мо­гут быть нарушены интересы сторон, подача частной жалобы или протеста на них приостанавливает исполнение определения. Пер­воначально принятые меры обеспечения иска сохраняют свое дей­ствие до тех пор, пока вышестоящий суд не оставит без изменения новое определение. Подача частной жалобы или принесение про­теста на все иные определения по вопросам обеспечения иска не приостанавливают исполнения определений. Если определение об обеспечении иска было вынесено без извещения лица, подавшего жалобу, срок для подачи жалобы исчисляется со дня, когда ему стало известно это определение (ст. 139 ГПК). Закон допускает возможность обжалования всех определений по вопросам обеспе­чения иска не случайно, здесь существенно затрагиваются мате­риальные интересы сторон, каждая из них может понести убытки из-за несвоевременных или неправомерных действий суда. Обес­печивая защиту интересов истца,. гражданское процессуальное законодательство одновременно предоставляет ответчику право на возмещение убытков, причиненных ему обеспечением иска. С этой целью суд или судья, допуская обеспечение иска, может по­требовать от истца предоставления обеспечения возможных для ответчика убытков. Ответчик после вступления в законную силу решения, которым в иске отказано, вправе требовать от истца воз­мещения убытков, причиненных ему мерами по обеспечению иска, допущенными по просьбе истца. По делам, которые судья рассматривает единолично, все вопросы по обеспечению иска также решаются им единолично.

 

39. Оценка доказательств в гражданском процессе

    В процессе исследования доказательств происходит их оцен­ка. Они оцениваются не только судом, но и всеми участвующими в деле лицами. Каждое из них вправе выразить свое мнение относи­тельно собранных доказательств и отстаивать его перед судом, однако для суда оно не обязательно. Значение мнения лиц, участвующих в деле, состоит в том, что суд может полнее выяснить все “за” и “против” относительно выводов, к которым склоняется сам. Согласно ст. 56 ГПК никакие доказательства не имеют для суда заранее установленной силы. Суд оценивает их по своему внут­реннему убеждению.

    Внутреннее убеждение судей – это не безотчетное впечатле­ние, чувство, не поддающееся контролю, а уверенность в правиль­ности выводов об относимости, допустимости, достоверности и достаточности доказательств, основанная на всестороннем, пол­ном и объективном рассмотрении реально существующих фактов (доказательств и обстоятельств дела), вследствие чего правиль­ность такого убеждения может быть проверена вышестоящими судебными органами.

    В формировании внутреннего убеждения существенная роль принадлежит мировоззрению судей, ведущее место в котором при­надлежит методу познания окружающего мира. Господствующим ныне методом познания является метод материалистической диа­лектики (наиболее общие требования его нашли отражение в ст. 56 ГПК), согласно которому познаваемые явления следует рас­сматривать не изолированно, не в отрыве друг от друга, а во вза­имной связи и взаимной обусловленности; не ограничиваться изу­чением какой-либо одной стороны познаваемого объекта, а стремиться его изучить всесторонне полно; не только принимать во внимание в процессе познания одни положительные или одни отрицательные стороны объекта, но и подходить к его изучению объективно, с учетом положительных и отрицательных сторон в их тесной взаимосвязи.

    Важным элементом мировоззрения является правосознание. Оно помогает суду и участвующим в деле лицам правильно по­нять смысл норм материального и процессуального права, права и обязанности участников различных правоотношений, правовую значимость отдельных фактов, что также имеет важное значение для формирования убеждений судей в правильности своих выво­дов о наличии или отсутствии правоотношения, его характере, правах и обязанностях участников спора.

    В соответствии с диалектическим методом познания критери­ем истинности знаний людей об окружающем мире является прак­тика. Сфера судебного познания в этом отношении не составляет какого-либо исключения. Практика выступает в судебном процес­се в виде эксперимента и косвенного опыта.

    Судебный эксперимент – это процессуальное действие, на­правленное на проверку имеющихся и получение новых доказа­тельств. Если, например, свидетель утверждает, что, сидя дома у окна, он наблюдал событие, происходившее во дворе соседа, то суд может выйти на место и провести экспериментальную провер­ку этого утверждения. Однако возможность проверки правильнос­ти выводов суда с помощью эксперимента сравнительно ограни­ченна.

    Чаще практика выступает в судебном процессе в виде косвенного опыта – знаний, приобретенных человечеством на протяже­нии многовековой практической деятельности, в виде положении, давно и неоднократно доказанных практикой. Такими наиболее общими положениями являются законы диалектики, физики, хи­мии, биологии и других наук. Обладая знаниями этих законов (косвенным опытом), судьи имеют возможность судить о правильнос­ти сделанных ими выводов. Если из косвенного опыта возможны иные выводы, кроме того, к которому пришел суд, то его вывод не может быть признан истинным, пока не будет устранено сомнение в правильности с помощью дополнительных доказательств.

 

40. Подведомственность гражданских дел суду

    Подведомственность – понятие многогранное. Прежде всего подведомственность выступает в качестве межотраслевого института права, выполняющего функции распределительного меха­низма юридических дел между различными юрисдикционными органами. В условиях построения и осуществления системы госу­дарственной власти на принципах разделения властей подве­домственность играет роль рабочего юридического механизма, поз­воляющего реализовать данное положение в государственно-пра­вовом строительстве. Ведь недостаточно провозгласить начала разделения властей, необходимо и реально воплотить это в зако­нодательство и юридическую практику всех государственных ор­ганов с помощью правовых критериев.

    Подведомственность является одним из юридических условий, определяющих возникновение права на обращение в суд. В этом ас­пекте подведомственность очерчивает пределы реализации дан­ного права, определяя границы судебной власти в соотношении с законодательной и исполнительной. Подведомственность высту­пает и в качестве юридического факта в конкретном фактическом составе, определяющем возникновение гражданского процесса. При обращении в суд подведомственность из юридического усло­вия превращается в юридический факт, который устанавливается судьей при решении вопроса о возбуждении гражданского дела.    При этом в конкретном фактическом составе юридическим фак­том является не сама по себе подведомственность, а ее конкрет­ный, определенный вид. В каждом фактическом составе может быть либо исключительная судебная подведомственность, либо разновидности множественной подведомственности. Данное по­ложение отражено в содержании ст. 129 ГПК, где в зависимости от конкретного вида подведомственности устанавливаются последствия, связанные с несоблюдением ее правил (п. 1, 2, 5, 6 ст. 129 ГПК). Подведомственность выступает не только в качестве пра­вообразующего фактического обстоятельства. В ряде случаев неподведомственность может быть и правопрепятствующим, и правопрекращающим юридическим фактом в зависимости от кон­кретной ситуации (п. 1, 2, 6, 7 ст. 219, п. 1 ст. 221, п. З ст. 305, п. 3 ст. 329 ГПК).

    Правом рассматривать юридические дела, т.е. споры о праве и другие правовые вопросы (об установлении того или иного юри­дического факта, правового состояния лица или имущества и др.) по законодательству Российской Федерации наделены:

1)                органы государства, осуществляющие судебную власть (Конститу­ционной Суд РФ, суды общей юрисдикции и арбитражные суды);

2)                в отдельных случаях, предусмотренных законом, – органы исполни­тельной власти. Например, в соответствии с п. 1 ст. 85 Конституции РФ Президент РФ может использовать согласительные процедуры для разрешения разногласий между органами государственной власти РФ и органами государственной- власти субъектов РФ, а также между органами государственной власти субъектов РФ. Ряд органов испол­нительной власти наделен юрисдикционными полномочиями право­установительного характера, например органы загса, налоговые органы, Высшая патентная палата Российского агентства по патентам и товарным знакам, Судебная палата по информационным спорам при Президенте РФ и др.;

3)                органы, создаваемые, назначаемые или избираемые сторонами спо­ра, к числу которых можно отнести, например, третейские суды, при­мирительные комиссии и посредников по коллективным трудовым спорам.     Юридические дела могут разрешаться и иными органами и лицами, наделенными юрисдикционными полномочиями, например нотариусами.

    Кроме того, граждане России на основании ч. 3 ст. 46 Консти­туции РФ и в соответствии с международными договорами Рос­сийской Федерации вправе обращаться в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты. В частности, граждане России вправе обращаться за защитой в Ко­митет по правам человека, созданный на основе Международного пакта о гражданских и политических правах и Факультативного протокола к указанному Пакту, в Комиссию по правам человека, Содружества Независимых Государств, а также в Европейский суд по правам человека.

    Каждый из названных органов, в том числе суд общей юрис­дикции, вправе разрешать только те дела, которые отнесены зако­ном к его ведению, т.е. подведомственны ему. Таким образом, подведомственность– это относимость нуждающихся в государ­ственно-властном разрешении споров о праве и других юриди­ческих дел к ведению того либо иного государственного и иного органа, свойство юридических дел, в силу которого они подлежат разрешению определенными юрисдикционными органами.

    Судя по количеству органов, управомоченных на разрешение юридических дел, вопрос о правильном определении подведом­ственности за последние годы существенно усложнился.

Следует отметить такой важный признак подведомственности, как преимущественное определение ее правил только в законе, например в ст. 25 ГПК, ст. 22 АПК, ст. 11 ГК, ст. 18–23, 27, 35, 41 и других статьях СК.

    Главным ориентиром в современных условиях при возникно­вении споров о подведомственности является принцип разделе­ния властей. Разрешение споров может быть прерогативой только судебной власти. Функция предварительного внесудебного разби­рательства может принадлежать и органам исполнительной влас­ти, но только с последующей передачей дела в суд по инициативе одной из сторон. Что же касается законодательной власти, то ее роль состоит в установлении критериев подведомственности, ме­ханизма реализации права на судебную защиту и компетенции различных судов, но никак не в непосредственном разрешении конфликтных ситуаций.

    Между тем данные положения нередко не соблюдаются. Так, Государственная Дума РФ периодически принимает заявления и создает комиссии по проверке результатов приватизации, законности залоговых аукционов и т.д. В подобном случае законода­тельная власть, имея полномочие давать политическую оценку тем либо иным событиям, не вправе давать правовую оценку конкретным фактическим обстоятельствам, указывать на законность либо незаконность гражданско-правовых сделок, поскольку разрешение данных вопросов (законность приватизации либо проведения залогового аукциона, аукциона по продаже пакета акций как сде­лок) отнесено к подведомственности судов.

    В ряде случаев судебная подведомственность необоснованно расширяется путем возложения на суды полномочий органов ис­полнительной власти. Так, на арбитражные суды при рассмотре­нии дел о банкротстве (несостоятельности) возложен ряд прямых функций по непосредственному хозяйственному руководству ор­ганизациями-банкротами.

 

41. Судебные акты суда первой инстанции

    Судебное решение. Правильное представление о юридической природе судебного решения имеет важное теоретическое и практическое значение. До недавних пор в процессуальной теории наиболее распространенным было направление, представители которого рассматрива­ли решение как акт, сочетающий в себе два важнейших начала – констатационное и императивное. Под констатационным момен­том подразумевалось содержащееся в судебном решении подтвер­ждение наличия или отсутствия материального правоотношения, а под императивным – само провозглашаемое от имени государ­ства предписание суда относительно прав и обязанностей конкретных лиц. Однако для характеристики сущности судебного реше­ния недостаточно указания только на эти моменты.

    Судебное решение – это прежде всего акт органа государственной власти. Оно не может быть постановлено никаким дру­гим органом, кроме суда. Только суд осуществляет правосудие, опираясь на власть и силу государства. Именно в решении суда сконцентрировано государственно-властное предписание по при­нудительному претворению в жизнь правовых норм. Как любой другой акт органа государственной власти, решение суда основа­но на законе и направлено на исполнение закона. Содержащееся в нем предписание обязательно для всех лиц, на которых оно по закону распространяется. Можно отметить следующие качествен­ные особенности решения как государственно-властного веления:

а)                это особый акт-документ, постановляемый от имени государства ли­цами, наделенными специальными полномочиями;

б)                при вынесении решения судьи независимы и подчиняются только за­кону;

в)                решение суда вступает в законную силу и становится обязательным для всех граждан и организаций на всей территории Российской Фе­дерации. При этом государство обеспечивает решение возможностью

принудительного исполнения, осуществляемого специальным аппа­ратом судебных исполнителей;

г)                 в решении суда находит свое отражение конечный результат деятель­ности по рассмотрению конкретного гражданского дела.

    Судебное решение – правоприменительный акт. Создавая право в качестве регулятора общественных отношений, государ­ство одновременно создает аппарат, осуществляющий в необхо­димых случаях властное претворение в жизнь нормативных пред писаний. Суд как раз и представляет часть такого аппарата, обес­печивающего принудительное действие норм права. Правосудие по гражданским делам – это правоприменительная деятельность, осуществляемая всякий раз, когда субъективное право утрачивает свою определенность вследствие оспаривания или нарушения его обязанным лицом. Решение суда обеспечивает здесь связь между конкретной ситуацией, нормой права и силой государственного принуждения. Когда поведение отдельных лиц противоречит установленным правилам и воля их вступает в конфликт с волей государства, возникает необходимость в принудительной реализа­ции нормативных предписаний. В отношения, казавшиеся авто­номными, вмешивается государство через правоприменительный процесс. Посредством судебных решений оно вопреки воле обя­занных лиц диктует свою волю, направленную на приведение по­ведения этих лиц в соответствие с правилами, установленными законом. В определенной мере решение суда имеет свойства, сходные со свойствами норм права. Оно выражает волю государства и входит в ту же группу официальных актов, что и нормативные акты. Как и норма права, оно является юридически обязательным и со­ставляет активную частицу механизма и регулирования. Но судебное решение действует только на основе юридических норм. Содержащееся в решении государственно-властное предпи­сание носит индивидуальный характер. Оно не создает особых правил, пригодных для других случаев. Реализация правовых норм судом представляет собой применение одинакового масштаба к различным людям. Деятельность суда ни при каких условиях не сливается в один процесс с нормотворчеством. Решению суда при­сущи общие особенности актов применения права:

а)                в целом оно имеет разовое значение (касается конкретной жизнен­ной ситуации и содержит индивидуальное предписание, адресуемое конкретным лицам);

б)                это официальный акт-документ, выражающий волю государства и постановляемый компетентным органом;

в) оно вызывает определенные юридические последствия индивидуаль­ного характера, являясь конечным звеном в определенном юридичес­ком составе;

г)                 предписание суда на основе общих норм определяет индивидуально меру возможного и должного поведения для конкретных лиц;

д)                решение суда является внешним формальным закреплением резуль­тата правоприменения по каждому гражданскому делу;

е)                это способ реального проведения в жизнь государственного принуж­дения;

ж)               оно должно отвечать закрепленным в гражданско-процессуальном за­конодательстве требованиям. Это соблюдение предоставленной ком­петенции (ст. 25 ГПК), законность и обоснованность (ст. 192 ГПК), соблюдение процедуры принятия решения и установленной законом формы.

    Судебное решение – процессуальный акт-документ, поста­новляемый в особом порядке, определенном законом. В законе предусмотрено само название данного акта (ст. 191 ГПК), деталь­но перечислен круг реквизитов и вопросов, составляющих содер­жание решения суда (ст. 197–202 ГПК). Решение обязательно должно состоять из четырех частей, имеющих специальное назна­чение и особое содержание (ст. 197 ГПК). Урегулирован нормами ГПК и порядок изложения решения: персонально названы лица, имеющие право излагать и подписывать его; установлен порядок внесения исправления в текст (ст. 196 ГПК). Закон предусматри­вает обязательное публичное оглашение постановленного судом решения (ст. 190 ГПК); определен срок его вынесения (ст. 203 ГПК) и срок представления копии решения лицам, участвующим в деле (ст. 213 ГПК); указаны способы и сроки исправления недостатков решения (ст. 204–207 ГПК). Судебное решение в плане докумен­тального оформления является наиболее совершенным среди пра­воприменительных актов.

С учетом всех указанных моментов можно сформулировать следующее понятие судебного решения.

    Судебное решение – это наделяемый законной силой процессу­альный акт-документ, содержащий государственно-властное, индивидуально-конкретное предписание по применению норм пра­ва к установленным в судебном разбирательстве фактам и правоотношениям.

    Определения суда первой инстанции. Постановления суда (судьи), которыми дело не разрешается по существу, выносятся в форме определения (ст. 223 ГПК). Путем вынесения определенный суд (судья) разрешает по существу лишь процессуальные вопросы, устанавливает моменты процедурного порядка начиная со стадии возбуждения гражданского дела и на протяжении всего производства по делу. В них, как и в судеб~­ном решении, содержится властное предписание в отношении про­цессуального регламента действий, совершаемых участниками кон­кретного гражданского дела. Каждое определение представляет собой процессуально-правовой факт, в силу которого возникают, изменяются или прекращаются процессуальные отношения. В слу­чаях, когда суд (судья) осуществляет принудительную реализацию процессуальных норм, определение является правоприменительным актом. Обычно же с помощью определений суд (судья) ис­полняет, соблюдает и использует нормы с одной лишь особен­ностью: его предписания обязательны для участников процесса, так как они исходят от органа государственной власти и носят управленческий характер.

    Классификация определений суда первой инстанции.  Классификация определений суда первой инстанции возмож­на по различным критериям: по субъекту, форме и содержанию.

    По субъекту вы несения определения могут быть коллегиальны­ми и единоличными. Единолично судья действует в стадиях воз­буждения дела и подготовки его к судебному разбирательству, а также в стадии судебного разбирательства, когда дело подлежит единоличному рассмотрению судьей или стороны выразили согла­сие на единоличное разрешение дела. Если дело должно быть рас­смотрено коллегиальным составом суда, то определения в стадии судебного разбирательства выносятся коллегиально. Единолично решаются судьей и некоторые вопросы, возникающие в стадии исполнения судебных постановлении.

    По форме и порядку постановления определения могут быть в виде отдельного процессуального документа или в виде устного предписания суда (судьи), занесенного дословно в протокол су­дебного заседания. Устные постановления принимаются по несложным вопросам после их обсуждения на месте без удаления суда(судьи) в совещательную комнату. В виде отдельного документа определения принимаются по всем важным процессуальным во­просам, а также в случаях, когда суд (судья) разрешает такой во­прос в совещательной комнате. В совещательной комнате выно­сятся определения, требующие подробной мотивировки, или могущие вызвать разногласия в мнениях судей, или нуждающиеся в обсуждении и анализе различных суждений участников дела по одному и тому же вопросу.

    Определения суда первой инстанции определение, как и решение суда, состоит из четырех частей: вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной. В определении, выносимом судом (судьей) в виде отдельного про­цессуального документа, должны быть указаны: время и место его вынесения; наименование суда, вынесшего определение, состав суда и секретарь судебного заседания; участвующие в деле лица и предмет спора; вопрос, по которому выносится определение; мотивы, по которым суд пришел к своим выводам, и ссылка на за­коны, которыми суд руководствовался; постановление суда; поря­док и срок обжалования. Определение, выносимое в совещатель­ной комнате, подписывается судьей (если дело рассматривалось им единолично) или всем составом суда (при коллегиальном рас­смотрении дела). В устном определении, выносимом судом (судь­ей) без удаления в совещательную комнату, должны быть указа­ны: вопрос, по которому выносится определение; мотивы, обосновывающие выводы суда (судьи); само постановление. Дру­гие данные содержатся в протоколе судебного заседания и в опре­делении не воспроизводятся.

    По содержанию (цели) и по характеру воздействия на разви­тие процесса по делу определения подразделяются на подготовительные, пресекательные, заключительные, восполнительные и частные.

    Подготовительные определения имеют целью обеспечить под­готовку дела к судебному разбирательству, движение дела по от­дельным стадиям процесса и нормальное завершение производст­ва по делу. Иначе их можно назвать обеспечительными. Такие определения выносятся по вопросам: возбуждения дела, его под­готовки к судебному разбирательству, вступления в уже начав­шийся процесс заинтересованных лиц, замены ненадлежащих сто­рон; обеспечения иска, доказательств, исполнения решения; возбуждения кассационного производства и производства в суде надзорной инстанции, выдачи дубликата исполнительного листа; отсрочки и рассрочки исполнения и т. п.

    Пресекательные определения препятствуют возникновению процесса по делу или прекращают производство по делу, когда отсутствуют законные основания для возбуждения дела и судеб­ного разбирательства. К ним относятся: определения об отказе в принятии искового заявления (ст. 129 ГПК); об оставлении заяв­ления без движения (ст. 130 ГПК); об оставлении заявления без рассмотрения (ст. 221 ГПК); о прекращении производства по делу(ст. 219 ГПК); об отказе в вынесении дополнительного решения(ст. 205 ГПК); об отказе в выдаче дубликата исполнительного лис­та (ст. 343 ГПК) и т.п. Они не касаются существа дела, но свидетельствуют о наличии препятствий для рассмотрения дела в дан­ном суде или вообще в органах судебной системы. К числу пресе­кательных можно отнести и определения, приостанавливающие на какое-то время производство по делу в силу предусмотренных за­коном обстоятельств (ст. 214–215 ГПК). Общим признаком пре­секательных определений является то, что они выносятся только в случаях, прямо указанных в законе. Перечень оснований для их вынесения всегда исчерпывающий и расширительному толкова­нию не подлежит. Оформляются эти определения только в виде отдельного процессуального документа.

    Заключительные (завершающие процесс) определения заканчи­вают производство по делу в случаях урегулирования спора сто­ронами без вынесения решения суда. Это определения об утвер­ждении мирового соглашения сторон, о принятии отказа истца от иска и о прекращении производства по делу по указанным осно­ваниям (ст. 165, 219 ГПК). Если заявление о мировом соглашении или об отказе истца от иска сделано уже после вынесения реше­ния суда, суд кассационной или надзорной инстанции одновремен­но с утверждением мирового соглашения и принятием отказа ист­ца от иска своим заключительным постановлением отменяет решение и прекращает производство по делу.

    Восполнительные определения выносятся с целью устранения различных процессуальных упущений со стороны суда, требующих восполнения действий по конкретному гражданскому делу. К ним относятся определения: об исправлении описок и явных арифме­тических ошибок (ст. 204 ГПК); о разъяснении содержания реше­ния (ст. 206 ГПК); об изменении порядка и способа исполнения решения (ст. 207 ГПК); о восстановлении утраченного судебного или исполнительного производства и др.

    Частные определения суд (судья) выносит в целях предупреж­дения правонарушений и устранения причин, порождающих их. Суд (судья), обнаружив при рассмотрении гражданского дела на­рушения законности отдельными должностными лицами или граж­данами либо существенные недостатки в работе организаций, вы­носит частное определение 14 направляет его соответствующим организациям, должностным лицам или трудовым коллективам, которые обязаны сообщить суду о принятых мерах. Частное опре­деление может быть направлено и вышестоящему органу (долж­ностному лицу).

 

42. Подсудность гражданских дел

    Подведомственные судам общей юрисдикции гражданские дела разрешаются Верховным Судом РФ, судами субъектов РФ и районными (городскими) судами.

    Общим для всех судов Российской Федерации является их пра­во рассматривать гражданские дела в качестве суда первой инстан­ции. Однако каждый из них вправе разрешать лишь те дела, кото­рые отнесены законом к его компетенции. В связи с этим возникает необходимость определить их полномочия по рассмотрению граж­данских дел по существу, что достигается с помощью правил под­судности.

    Подсудность – относимость подведомственного судам юридичес­кого дела к ведению определенного суда. Правила подсудности гарантируют реализацию ч. 1 ст. 47 Кон­ституции РФ, согласно которой каждому гарантировано право на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности ко­торых оно отнесено законом. В отличие от подведомственности, с помощью которой разгра­ничиваются полномочия на разрешение юридических дел между различными юрисдикционными органами, подсудность разграни­чивает компетенцию в той же области, но только между различ­ными судами.

    Виды подсудности. В зависимости от рода подлежащих разрешению дел и от территории, на которой действует тот или иной суд, принято разли­чать подсудность родовую, или предметную, и территориальную, или пространственную (местную).

    Родовая (предметная) подсудность. Родовой (предметной) считается подсудность дел судам, относя­щимся к различным звеньям судебной системы. С ее помощью разграничивается компетенция районных (го­родских) судов, судов субъектов РФ и Верховного Суда РФ. Это достигается путем отнесения к ведению каждого звена судебной системы дел строго определенного рода по предмету спора.

Правила родовой подсудности за последние годы изменились. В соответствии со ст. 113 ГПК гражданские дела, подведомствен­ные судам, рассматриваются районными (городскими) судами. Вместе с тем у Верховных судов республик в составе Российской Федерации, краевых, областных и других приравненных к ним об­щих и военных судов, а также у Верховного Суда РФ появилась определенная родовая подсудность.

    На основании ст. 116 ГПК Верховный Суд РФ рассматривает по первой инстанции дела:

•                   об оспаривании ненормативных актов Президента РФ, Федерально­го Собрания РФ, Правительства РФ;

•                   об оспаривании нормативных актов федеральных министерств и ве­домств, касающихся прав и свобод граждан;

•                   об оспаривании постановлений о прекращении полномочий судей;

•                   о приостановлении и прекращении деятельности общероссийских и международных общественных объединений;

•                   об оспаривании решений и действий (бездействия) Центральной из­бирательной комиссии РФ по подготовке и проведению референду­ма РФ, выборов Президента РФ и депутатов Федерального Собрания(за исключением решений, принимаемых по жалобам на решения и действия окружных избирательных комиссий);

•                   по разрешению споров, переданных ему Президентом РФ в соответ­ствии со ст. 85 Конституции РФ, между органами государственной власти РФ и органами государственной власти субъектов РФ, а также между органами государственной власти субъектов РФ.

    В соответствии со ст. 13 Закона РФ “О статусе судей в Россий­ской Федерации” решение Высшей квалификационной коллегии судей о приостановлении полномочий судей может быть обжало­вано в Верховный Суд РФ. Согласно п. 4 ст. 11 Федерального зако­на “О порядке принятия и вступления в силу поправок к Консти­туции Российской Федерации” Верховный Суд РФ рассматривает дела об обжаловании постановления Совета Федерации об уста­новлении результатов рассмотрения Закона Российской Федера­ции о поправке к Конституции РФ. Кроме того, по сложившейся практике заявления об обжаловании актов Правительства РФ в порядке ст. 23 Федерального конституционного закона “О Прави­тельстве Российской Федерации” рассматриваются Верховным Судом РФ (соответствующий закон о дополнении ст. 116 ГПК находится на рассмотрении в Государственной Думе).

    К родовой подсудности Верховных судов республик в составе Российской Федерации, краевых, областных и других приравненных к ним судов отнесен ряд гражданских дел, в частности:

•                   связанных с государственной тайной, с обеспечением конституционных прав граждан России избирать и быть избранными в органы мес­тного самоуправления (ст. 114, 115 ГПК);

•                   о признании забастовки незаконной (ст. 17 Федерального закона “О порядке разрешения коллективных трудовых споров”);

•                   о признании несоответствия деятельности органа местного само­управления, выборного должностного лица местного самоуправления Конституции РФ, конституции, уставу субъекта РФ, федеральным за­конам, законам субъекта РФ, уставу муниципального образования (ст. 49 Федерального закона “Об общих принципах организации са­моуправления в Российской Федерации”);

•                   об обжаловании решения окружной избирательной комиссии о ре­гистрации кандидата либо об отказе в регистрации (ст. 42 Федераль­ного закона “О выборах депутатов Государственной Думы Федераль­ного Собрания Российской Федерации”);

•                   о приостановлении деятельности межрегиональных, региональных и местных общественных объединений (ст. 42 Федерального закона “Об общественных объединениях”);

•                   об оспаривании нормативных актов государственных органов пред­ставительной и исполнительной власти субъектов РФ;

•                   об установлении усыновления ребенка от имени граждан Российской Федерации, постоянно проживающих за пределами России, иностран­ных граждан и лиц без гражданства.

    В соответствии со ст. 47 Закона РФ о гражданстве лица, посто­янно проживающие за пределами Российской Федерации, обжа­луют неправомерные действия должностных лиц дипломатичес­ких представительств и консульских учреждений по вопросам гражданства в Московский городской суд. Все остальные дела, за исключением отнесенных к родовой подсудности вышестоящих судов, рассматриваются районными судами. Сосредоточение основной массы гражданских дел в рай­онных судах обеспечивает наиболее благоприятные условия для их рассмотрения.

 

43. Пересмотр судебных актов в порядке судебного надзора

    Если пересмотр не вступивших в законную силу решений и определений суда первой инстанции допускается в единственной кассационной инстанции, то в порядке надзора дело может “прой­ти” всю систему судов, поступая из одной инстанции в другую. По общему правилу такое движение должно быть последовательно восходящим, т.е. после нижестоящей надзорной инстанции до­пускается принесение протеста в ближайшую вышестоящую ин­станцию – и так вплоть до Президиума Верховного Суда РФ. От­ступление от последовательной очередности рассмотрения дела в надзорных инстанциях может вызываться только исключительны­ми обстоятельствами (например, ч. 5 ст. 321 ГПК).

    Поскольку суд надзорной инстанции выполняет функции кон­троля, то в его работе не участвуют народные заседатели, а дела рассматриваются постоянными судьями, коллегиальный состав которых определяется в зависимости от того, какой орган действу­ет. Судебная коллегия Верховного Суда РФ в порядке надзора рас­сматривает дела в составе трех постоянных судей (ими могут быть Председатель Верховного Суда, его заместитель или члены суда). Заседания президиумов судов правомочны при наличии большин­ства членов президиума, с тем, однако, чтобы их было не менее трех. Участие прокурора в судебно-надзорном рассмотрении дел обязательно, причем в заседаниях президиума обязан участвовать персонально соответствующий прокурор области, республики, Генеральный прокурор РФ (ст. 32, 44, 61 Закона о судоустройстве РСФСР, ст. 328 ГПК).

    Судья, участвующий в рассмотрении дела по первой или вто­рой инстанции, не вправе после этого повторно принять участие в работе суда надзорной инстанции (ст. 19 ГПК).

    Судебное заседание надзорной инстанции в основном прохо­дит так же, как и заседание кассационной инстанции. В подго­товительной части заседания председательствующий выясняет, кто из лиц, извещенных о времени и месте рассмотрения дела, явился в заседание, объявляет состав суда, после чего решается вопрос об отводах. Затем приглашенным в заседание лицам разъ­ясняются их права и обязанности. Далее суд обсуждает посту­пившие ходатайства и заявления присутствующих в судебном заседании. Вторая часть заседания – рассмотрение материалов дела – начинается докладом судьи. В заседании судебной кол­легии дело докладывается любым из судей, участвующих в его рассмотрении. В президиуме дело докладывается председателем, или по его поручению любым членом президиума, или членом суда, не входящим в состав президиума и ранее не участвовав­шим в рассмотрении данного дела (ст. 328 ГПК). В последнем случае задача члена суда ограничивается объективным изложе­нием материалов, имеющихся в деле. При необходимости он дол­жен дать исчерпывающие ответы на вопросы, связанные с изу­чением материалов дела, в обсуждении же их и тем более в голосовании докладчик, не являющийся членом президиума, не участвует.

    После доклада заслушиваются объяснения лиц, участвующих в деле и явившихся в судебное заседание в связи с тем, что были извещены о времени и месте рассмотрения дела. Затем выступает прокурор. Он поддерживает протест, принесенный им или выше­стоящим прокурором, либо дает заключение по делу, рассматри­ваемому по протесту председателя суда или его заместителя.

    В итоге рассмотрения дела в порядке надзора судебная колле­гия выносит в совещательной комнате определение, подписы­ваемое всем составом суда. Президиум выносит постановление, ко­торое подписывается председательствующим в заседании прези­диума. Голосование членов президиума происходит открыто, т. е. без удаления в совещательную комнату. Никто из них не вправе воздержаться от голосования. Определение или постановление принимается по большинству голосов. При равном распределении голосов за удовлетворение и против удовлетворения протеста он считается отклоненным. Член суда, рассматривающего дело в по­рядке надзора, не согласный с принятым определением, постанов­лением, вправе изложить свое особое мнение в письменном виде. Этот документ приобщается к делу.

 

45. Основные положения и общие условия совершения исполнительных действий

    Исполнительное производство представляет систему правовых норм, регулирующих юридическую деятельность по принудительному осуществлению исполнительных документов. Для возбуждения исполнительного производства взыскателю необходимо обратиться с исполнительным документом к судебно­му приставу-исполнителю, который должен в течение трех дней вынести постановление о возбуждении исполнительного производ­ства. В постановлении устанавливается срок для добровольного исполнения должнику, который не может превышать пяти дней со дня возбуждения исполнительного производства. Одновремен­но судебный пристав-исполнитель в целях обеспечения исполне­ния исполнительного документа по имущественным взысканиям вправе произвести опись имущества должника и наложить на него арест. Такие действия производятся на основании заявления взыс­кателя. Исполнительные действия должны быть совершены судебным приставом-исполнителем в течение двух месяцев со дня по­ступления к нему исполнительного документа.

    Таким образом, применение мер принудительного исполнения в гражданском процессе возможно только после совершения ряда юридических действий в определенной законом последовательности:

1)                предъявление исполнительного листа ко взысканию;

2)                принятие постановления судебного пристава-исполнителя о возбуж­дении исполнительного производства;

3)                истечение срока, установленного судебным приставом-исполнителем для добровольного исполнения (ст. 44 Закона об исполнительном производстве).

В качестве мер принудительного исполнения согласно ст. 45 Закона об исполнительном производстве предусмотрены:

•                  обращение взыскания на имущество должника путем наложения арес­та на имущество и его реализация;

•                  обращение взыскания на заработную плату, пенсию, стипендию и иные виды доходов должника;

•                  обращение взыскания на денежные средства и иное имущество должника, находящиеся у других лиц;

•                  изъятие у должника и передача взыскателю определенных предме­тов, указанных в исполнительном документе;

•                  иные меры, предпринимаемые в соответствии с настоящим Федераль­ным законом и иными федеральными законами, обеспечивающие ис­полнение исполнительного документа.

Отдельные исполнительные процедуры различаются в зави­симости:

•                  от того, на что конкретно обращается взыскание – на недвижимое или движимое имущество, ценные бумаги, денежные средства;

•                  от необходимости совершения должником определенных действий в пользу взыскателя либо воздержания от них;

•                  от того, кто является обязанным субъектом по исполнительному до­кументу – гражданин, коммерческая либо некоммерческая органи­зация, орган государственной власти, местного самоуправления.

    Дифференциация исполнительных действий также определя­ется правовым статусом имущества, например находится ли оно под залогом, и т.д.

    Санкции за неисполнение исполнительного документа. В случае неисполнения исполнительного документа без ува­жительных причин в срок, установленный для добровольного ис­полнения (не более пяти дней), судебный пристав-исполнитель вы­носит постановление, по которому с должника взыскиваемся исполнительский сбор в размере семи процентов от взыскиваемой суммы или стоимости имущества должника. Следует иметь в виду, что указанный сбор взыскивается сверх суммы долга и поэтому при недостаточности имущества должника для погашения задол­женности перед всеми взыскателями уменьшает возможности взыскателей, особенно последних очередей, на получение присуж­денного. Имеются и другие санкции за неисполнение исполнительного документа. Так, за невыполнение гражданами и должностными лицами законных требований судебного пристава-исполнителя и нарушение законодательства РФ об исполнительном производст­ве, а равно за утрату исполнительного документа либо несвоевре­менное его отправление, предоставление недостоверных сведений о доходах и об имущественном положении должника и другие тому подобные нарушения виновные подвергаются судебным приста­вом-исполнителем штрафу в размере до ста минимальных разме­ров оплаты труда. За уклонение без уважительных причин от явки по вызову судебного пристава-исполнителя или к месту соверше­ния исполнительных действий виновные лица могут быть подверг­нуты приводу на основании постановления судебного пристава-ис­полнителя.

    Специальные санкции установлены за неисполнение в отно­шении банков (штраф в размере пятидесяти процентов ом сум­мы, подлежащей взысканию), за неисполнение без уважительных причин исполнительного документа, обязывающего должника со­вершить определенные действия или воздержаться от их совер­шения.

Кроме того, в случае несвоевременного осуществления ис­полнительных действий по исполнительному листу организацией взыскатель вправе предъявить к ней иск о взыскании подлежащей удержанию с должника суммы, не удержан ной по вине этой организации. При этом взыскатель освобождается от уплаты государ­ственной пошлины. Например, если по вине банка не было про­изведено взыскание со счета должника вследствие утраты работниками банка исполнительного листа и инкассового поруче­ния, хотя в тот момент денежные средства на счете должника име­лись, то взыскатель вправе предъявить пек о взыскании суммы за­долженности с банка. Такой же иск может быть предъявлен при неудержании алиментов с должника по вине организации, в кото­рой он работает, если должнику производилось начисление зара­ботной платы, но алименты не удерживались. Данные о счетах должника-организации могут быть получены в органах государственной налоговой инспекции, которым и сами организации, и банки обязаны сообщать о всех открываемых счетах.

    Действия по розыску имущества осуществляются службой су­дебных приставов. Следует иметь в виду, что розыск имущества должника по общему правилу может быть объявлен судебным при­ставом-исполнителем лишь при согласии взыскателя нести бремя расходов по его розыску, а также при их предварительном полном финансировании. Авансовый взнос должен быть внесен на депо­зитный счет подразделения судебных приставов в размере, доста­точном для производства соответствующих расходов. В этом слу­чае взыскатель вправе в судебном порядке требовать от должника возмещения расходов по розыску.

    Только по исполнительным документам о взыскании али­ментов, возмещении вреда, причиненного здоровью, либо воз­мещении вреда лицам, понесшим ущерб в результате смерти кормильца, розыск имущества производится без предваритель­ного финансирования со стороны взыскателя. В дальнейшем со­ответствующие расходы по розыску служба судебных приставов взыскивает с должника.

    Очередность взысканий. При недостаточности взысканий с должника суммы для удов­летворения всех требований по исполнительным документам эта сумма распределяется между взыскателями в порядке очереднос­ти, установленной ст. 78 Закона об исполнительном производстве. При этом требования каждой последующей очереди удовлетворя­ются после полного погашения требований предыдущей очереди. Таким образом, если требование относится к взысканиям третьей очереди, то до полного удовлетворения требований предыдущих (первой и второй очереди) взыскатель третьей очереди ничего не получит. При недостаточности взысканной суммы для полного удовлет­ворения всех требований одной очереди они удовлетворяются про­порционально причитающейся каждому взыскателю сумме. На­пример, сумма, имеющаяся в наличии у должника, составляет десять тысяч рублей, а требования одной очереди (допустим, о взыскании зарплаты) были предъявлены четырьмя взыскателями по пять тысяч рублей каждым. В этом случае их требования будут удовлетворены пропорционально, каждый из них получит по две с половиной тысячи рублей из средств, имеющихся у должника.

 

46. Понятие и классификация третейских судов, их компетенция

    Эффективным средством для разрешения споров, воз­никающих в гражданском обороте, является третейский суд, со­здаваемый самими участниками гражданских правоотношений. Особенно интересным является создание третейских судов, спе­циализирующихся на разрешении правовых конфликтов в опре­деленной сфере гражданского оборота (фондового рынка, бирже­вой торговли, страхования, банковской деятельности). Такие третейские суды способны обеспечивать квалифицированное пра­воприменение, создавая прецеденты реализации прав и разреше­ния конфликтных ситуации.

    На разрешение третейского суда могут быть переданы экономические споры, возникающие лишь из гражданских правоотношений и подведомственные арбитражному суду.

    В России в настоящее время возможно третейское разбиратель­ство либо между гражданами, либо между организациями. Третейский суд между гражданами является разовым, должен создавать­ся для рассмотрения каждого спора и не может функционировать в качестве постоянно действующего. Более сложное регулирование предусмотрено для третейских судов по разрешению экономических споров между организация­ми, на более подробном анализе деятельности которых и остано­вимся. Такие третейские суды могут создаваться для разрешения только одного конкретного спора, либо такой третейский суд может создаваться в качестве постоянно дей­ствующего, что получило большее распространение.

    Первые постоянно действующие третейские суды были обра­зованы при Торгово-промышленной палате России (до этого – СССР). На фондовом рынке России получили распространение ар­битражные биржевые комиссии при биржах, разбиравшие споры участников биржевых торгов. Одним из органов национальной ас­социации участников фондового рынка России (НАУФОР) являл­ся третейский суд НАУФОР, на протяжении всего существования НАУФОР успешно организующий деятельность арбитража по раз­решению споров между участниками рынка.

    Третейский суд вправе рассматривать лишь те дела, которые отнесены к его подведомственности. Соглашение о передаче делана рассмотрение третейского суда может быть сформулировано в виде “третейской оговорки”, включаемой в договоры участников гражданского оборота, какой-либо ассоциации, объединения, а также путем заключения отдельного соглашения между сторона ми спора, подписания многостороннего договора присоединения о разрешении споров третейским судом, путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу, телефаксу.

    Третейский суд вправе принять спор к своему рассмотрению и в том случае, если при отсутствии соглашения между сторонами о рассмотрении спора в третейском суде истец обратился в третейский суд, а ответчик совершает необходимые юридически значи­мые действия, например письменно признает компетенцию тре­тейского суда.

    При характеристике компетенции третейского суда следует иметь в виду следующее:

Во-первых, третейский суд вправе рассматривать переданные на его рассмотрение споры, действуя на основании Временного положения о третейском суде для разрешения экономических споров и разре­шая споры, вытекающие из внутри российского торгового оборота.

Во-вторых, третейский суд в случаях, если одной из сторон является предприятие с иностранными инвестициями, международное объеди­нение, если коммерческая организация одной из сторон находится заграницей, а также если спор возник из договорных и других граждан­ско-правовых отношений, возникающих при осуществлении между­народных экономических связей, вправе осуществлять полномочия международного коммерческого арбитража в соответствии с Законом РФ с “О международном коммерческом арбитраже”. Такая правовая возмож­ность вытекает из ч. 1 ст. 2 упомянутого Закона. В этом случае при исполнении полномочий международного коммерческого арбитража рассмотрение спора в третейском суде происходит в порядке, преду­смотренном Законом о международном коммерческом арбитраже и Регламентом данного третейского суда в части, не противоречащей данному Закону.

 

47. Задачи нотариата. Компетенция нотариальных органов

    Защита субъективных прав и охраняемых интересов граждан и организаций в Российской Федерации возложена на различные органы, к которым относится и нотариат (от латинского слова “nota” – “знаю”). В Древнем Риме нотариусами называли писцов, составляющих проекты сделок и употреблявших для скорости за­писи стенографические знаки. Отсюда и notarius – нотариус, notarialis – нотариальный.

    В повседневной жизни граждане, используя конституционные права, вступают в различные правоотношения друг с другом или с различными организациями. Эти отношения, как правило, офор­мляются путем заключения договоров. Чтобы создать гарантию соблюдения законных прав и интересов граждан и юридических лиц, государство установило, что некоторые виды договоров меж­ду перечисленными субъектами приобретают силу только после удостоверения под страхом недействительности ряда гражданско-­правовых сделок.

    Для принудительного взыскания по некоторым документам бесспорного характера не требуется обращения в суд для вынесе­ния судебного решения, достаточно получить на документе испол­нительную надпись нотариального органа. Нотариальные органы принимают также меры по охране наследственного имущества. На них возложено совершение и других действий.

Нотариат представляет собой систему органов, которая охва­тывает:

•                    нотариальные конторы (государственные и частные);

•                    органы исполнительной власти в населенных пунктах, где нет нота­риусов;

•                    консульские учреждения.

    По своему характеру и выполняемым функциям нотариат от­носится к числу органов государственного управления. Это обусловлено тем, что совершение нотариальных действий возможно только органом, обладающим определенными властными полно­мочиями (например, властное подтверждение в бесспорном поряд­ке субъективных прав и обязанностей физических и юридических лиц, принятие охранительных мер путем наложения запрещении и ареста на имущество и др.).

    Новые законы Российской Федерации, принятые в начале 90-х годов, такие как о собственности, об аренде,, о земле, об акционерных обществах, о ценных бумагах, о предпринимательстве, о при­ватизации и др., связанные с переходом страны к рыночным отно­шениям, позволили значительно усилить влияние нотариата на укрепление гражданско-правовых отношений, расширить круг совершаемых нотариальных действий, увеличить количество удос­товеряемых договоров, соглашений, доверенностей и иных сделок, ввести в гражданский оборот неизвестные ранее виды юридичес­ких документов.

    Нотариат является одной из составляющих правового механиз­ма рыночной экономики. Существовавшая на территории Россий­ской Федерации система государственных нотариальных контор не в полной мере соответствовала новым экономическим отноше­ниям. Законом РФ от 11 февраля 1993 г. “Основы законодательст­ва Российской Федерации о нотариате” ликвидирована монопо­лия государственных органов на совершение нотариальных действий. Параллельно с существующей системой государствен­ных нотариальных контор создан институт нотариусов, занима­ющихся частной практикой, который имеет некоторые особенности, обусловленные его положением в системе нотариальных органов. Деятельность нотариуса, занимающегося частной прак­тикой, базируется не на бюджетном финансировании.

    Нотариус, занимающийся частной практикой, самостоятель­но организует свою работу, нанимает и увольняет работников, обеспечивает материально свою профессиональную деятельность. В то же время государство сохраняет за собой решение неко­торых вопросов по урегулированию деятельности нотариусов, за­нимающихся частной практикой:

а) установление особого порядка учреждения и ликвидации должности нотариуса;

б) наделение нотариуса полномочиями на конкурсной основе из числа лиц, имеющих лицензии;

в)контроль за исполнением правил нотариального делопроизводства нотариусами и др.

    Понятие компетенции нотариальных органов. Компетенция нотариальных органов – это установленный законо­дателем круг нотариальных действий, которые могут совершать нотариальные органы и уполномоченные должностные лица для осуществления возложенных на них задач.

    Различают предметную и территориальную компетенцию. Пред­метная компетенция нотариальных органов закреплена в ст. 35–38 Основ и включает 20 видов нотариальных действий. Она опреде­ляется целью того или иного нотариального действия.

    Виды нотариальных действий можно классифицировать на четыре группы:

1)                по удостоверению бесспорного права. Это действия, связанные с вы­дачей свидетельств о праве на наследство и о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

2)                направленные на придание исполнительной силы долговым и платежным документам. Сюда относятся действия по совершению исполни­тельных надписей, по совершению протестов векселей, по предъяв­лению чеков к платежу и удостоверению неоплаты чеков;

3)                направленные на удостоверение и засвидетельствование бесспорных фактов. Здесь следует различать нотариальные действия по удостове­рению сделок и засвидетельствованию доказательственных фактов. К первым относится, например, отчуждение квартир, жилых домов, до­рогостоящего имущества, автотранспорта и др.

    Ко вторым относятся:

а)

обеспечение доказательств, необходимых для представления в судебные или административные органы, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным;

б)              совершение морских протестов;

в)               принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг; г) удостоверение факта нахождения гражданина в живых; удостове­рение факта нахождения гражданина в определенном месте; удос­товерение времени предъявления документа; удостоверение тож­дественности гражданина с лицом, изображенным на, фотографии;

д)             передача заявлений физических и юридических лиц другим физи­ческим и юридическим лицам;

е)              свидетельствование верности копий документов и выписок из них;

ж)             свидетельствование подлинности подписи на документах;

з)              свидетельствование верности перевода документов с одного язы­ка на другой;

4)               охранительные нотариальные действия. Они включают: принятие мер к охране наследственного имущества; наложение и снятие запреще­ния отчуждения имущества; принятие на хранение документов.

    Закон регулирует пределы предметной компетенции в зависи­мости от субъекта, совершающего нотариальное действие (нота­риус или должностное лицо). Нотариусы вправе совершать все перечисленные выше виды нотариальных действий, предусмотрен­ные законодательством о нотариате.

    Вместе с тем в законе выделены отдельные нотариальные дей­ствия, которые могут совершать только нотариусы, работаю­щие в государственных нотариальных конторах (так называемая исключительная компетенция). Так, в соответствии со ст. 36 Ос­нов они выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества. При отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы со­вершение указанных нотариальных действий поручается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой. Что касается ком­петенции других должностных -лиц, то она имеет ограниченные пределы. Должностные лица органов исполнительной власти, упол­номоченные совершать нотариальные действия, вправе совершать нотариальные действия по удостоверению завещаний, довереннос­тей, по принятию мер к охране наследственного имущества, по свидетельствованию верности копий документов и выписок из них, по свидетельствованию подлинности подписи на документах (ст. 37 Основ).

    Должностные лица консульских учреждений Российской Феде­рации вправе совершать только 16 видов нотариальных действий: они не могут совершать нотариальные действия по удостоверению договоров об отчуждении недвижимого имущества, находящего­ся на территории Российской Федерации, по наложению и сня­тию запрещения отчуждения имущества, по передаче заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридичес­ким лицам, по совершению протестов векселей, по предъявлению чеков к платежу и удостоверению неоплаты чеков.

    Как правило, нотариальные действия выполняются той нота­риальной конторой, в которую обратились за совершением этих действий. Вместе с тем закон устанавливает территориальные пре­делы деятельности нотариальных контор применительно к отдельным нотариальным действиям. Так, в соответствии со ст. 36 Основ свидетельство о праве собственности в случае смерти одного из супругов выдается государственной нотариальной конторой, в ком­петенцию которой входит оформление наследственных прав. Сви­детельство о праве на наследство выдается нотариусом по месту открытия наследства (ст. 70 Основ).

Нотариальные действия, перечисленные в ст. 35–38 Основ, вправе выполнять следующие должностные лица:

1)               нотариусы, работающие в государственной или частной нотариаль­ной конторе;

2)               должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные совершать нотариальные действия, в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса;

3)               должностные лица консульских учреждений Российской Федерации.

 

48. Международный коммерческий арбитраж, правовое положение и компетенция

    В ХХ в. наряду с арбитражами, создаваемыми для разре­шения конкретного дела, появляются постоянно действующие арбитражные органы, приобретающие международный харак­тер. Появляются арбитражные органы, имеющие высокую мировую репутацию – Лондонский международный суд, ар­битражный суд при Международной торговой палате. Существование и широкое использование арбитража в области международной торговли требует согласованных действий го­сударств в регулировании деятельности таких учреждений. Можно говорить о наличии следующих направлений междуна­родного сотрудничества в области коммерческого арбитража.

1. Заключение международных договоров по вопросам ар­битража. Одним из наиболее важных договоров является Нью-йоркская 1958 г. Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (СССР ра­тифицировал ее в 1960 г.) для получения признания и приведения в исполнение иностранного арбитражного реше­ния сторона, испрашивающая признание и приведение в ис­полнение, при подаче просьбы в компетентный орган государ­ства места исполнения представляет должным образом заверенное подлинное арбитражное ре­шение или должным образом заверенную копию его;

•            подданное арбитражное соглашение или должным образом заверенную копию его (ст. 4).

Статья 5 Конвенции формулирует основания отказа в при­знании и приведении в исполнение иностранного арбитражного решения. Отказ возможен по просьбе той стороны, против которой решение направлено, только если сторона представит доказательства того, что:

•            стороны в арбитражном соглашении были по применимому к ним закону в какой-либо мере недееспособны или это соглашение недействительно по закону, которому стороны это соглашение подчинили, а при отсутствии такого указа­ния – по закону стороны, где решение было вынесено, или

•            сторона, против которой было вынесено решение, не была должным образом извещена о назначении арбитра или об арбитражном разбирательстве или по другим причинам не могла представить свои объяснения, или

•            указанное решение было вынесено по спору, не предус­мотренному или не подпадающему под условия арбитражного соглашения или арбитражной оговорки в договоре, или содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглашения или арбитражной ого­ворки в договоре, с тем, однако, что если постановления по вопросам, охватываемым арбитражным соглашением или арбитражной оговоркой, могут быть отделены от тех, которые не охватываются таким соглашением иди оговор­кой, то та часть арбитражного решения, которая содержит постановления по вопросам, охватываемым арбитражным соглашением или арбитражной оговоркой, может быть призвана и приведена в исполнение, или

•            состав арбитражного органа или арбитражный процесс не соответствовали соглашению сторон или, при его отсутст­вии, закону той страны, где имел место арбитраж, или

•            решение не стало окончательным для сторон или было отменено или приостановлено исполнением компетентной властью страны, где оно было вынесено, или страны, закон которой применяется.

Отказ может последовать и в том случае, если компетент­ная власть страны, где испрашивается признание или приведе­ние в исполнение решения, найдет, что: объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по зако­нам этой страны, или признание и приведение в исполнение противоречат публичному порядку этой страны.

    Следует особо подчеркнуть одно важное положение Кон­венции. Согласно ст. 7 она не отменяет действия других международных договоров о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, а также законода­тельства страны места исполнения (например, кредитор может требовать исполнения решения либо по правилам Конвенции, либо по правилам других международных договоров, либо по законодательству страны, где испрашивается исполнение).

    В числе других многосторонних договоров в области ар­битража можно упомянуть Европейскую 1961 г. Конвенцию о внешнеторговом арбитраже, Межамериканскую 1965 г. Кон­венцию о коммерческом арбитраже. Существует большое количество двусторонних договоров, например, арбитражный порядок разрешения споров предус­мотрен в Соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений, заключенных Правительством СССР с Правительствами Великобритании, Италии, Республики Корея.

    Если в международных договорах, содержащих условия об арбитраже, не определена процедура признания и исполнения арбитражного решения, применяются нормы Указа 1988 г.

2. Унификация правил арбитражной процедуры. Это на­правление сотрудничества заключается в выработке междуна­родных регламентов для арбитража. Наиболее известным из них является Арбитражный регламент, разработанный в 1976 г. Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ). Регламенты пользуются большим междуна­родным авторитетом, часто применяются на практике, хотя носят факультативный характер. Они применяются по дого­воренности сторон, при этом стороны могут изменять или отменять их отдельные положения.

3. Сотрудничество арбитражных организаций. Основной формой такого сотрудничества являются так называемые меж­институционные соглашения, т.е. договоры арбитражных центров разных стран. Главными вопросами в таких соглаше­ниях являются “факультативные арбитражные оговорки”, ко­торые совместно разрабатываются и рекомендуются для вклю­чения в контракты между контрагентами соответствующих стран. Торгово-промышленная палата СССР в 1956 г. заклю­чила такое соглашение с Японской ассоциацией коммерческо­го арбитража, в 1961 г. – с Индийской федерацией торгово-промышленных палат, в 1977 г. – с Американской арбитражной ассоциацией и т.д.

    Кроме соглашений арбитражных центров, есть и другие формы сотрудничества, например, действует Международный совет по арбитражу, проходят международные конгрессы. Экономическая реформа, расширение внешнеэкономических связей привели к увеличению контактов российских организаций с иностранными партнерами. При этом важным вопросом остается вопрос о способе разрешения споров и разногласий, ведь их своевременное урегулирование может сэкономить и время, и денежные средства. В настоящее время остро стоит вопрос о необходимости реформы третейского законодательства, приведения в соот­ветствие с мировой практикой законодательства об альтерна­тивных способах разрешения споров.

Согласно ст. 1 “Сфера применения” Закона РФ “О  международном коммерческом арбитраже”: 1. Настоящий Закон применяется к международному коммерческому арбитражу, если место арбитража находится на территории Российской Федерации. 2. В международный коммерческий арбитраж могут по соглашению сторон передаваться: споры из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей, а также споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории Российской Федерации, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права Российской Федерации.

Согласно ст. 16 “Право третейского суда на вынесение постановления о своей компетенции” Закона РФ “О  международном коммерческом арбитраже”: 1. Третейский суд может сам вынести постановление о своей компетенции, в том числе по любым возражениям относительно наличия или действительности арбитражного соглашения. Для этой цели арбитражная оговорка, являющаяся частью договора, должна трактоваться как соглашение, не зависящее от других условий договора. Решение третейского суда о том, что договор ничтожен, не влечет за собой в силу закона недействительность арбитражной оговорки. 2. Заявление об отсутствии у третейского суда компетенции может быть сделано не позднее представления возражений по иску. Назначение стороной арбитра или ее участие в назначении арбитра не лишает сторону права сделать такое заявление. Заявление о том, что третейский суд превышает пределы своей компетенции, должно быть сделано, как только вопрос, который, по мнению стороны, выходит за эти пределы, будет поставлен в ходе арбитражного разбирательства. Третейский суд может в любом из этих случаев принять заявление, сделанное позднее, если он сочтет задержку оправданной. 3. Третейский суд может вынести постановление по заявлению, указанному в пункте 2 настоящей статьи, либо как по вопросу предварительного характера, либо в решении по существу спора. Если третейский суд постановит как по вопросу предварительного характера, что он обладает компетенцией, любая сторона может в течение 30 дней после получения уведомления об этом постановлении просить суд  принять решение по данному вопросу; такое решение не подлежит обжалованию. Пока просьба стороны ожидает своего разрешения, третейский суд может продолжить разбирательство и вынести арбитражное решение.

 

49. Производство по делам, возникающим из административных правоотношений

     Каждый из органов судебной власти: Конституционный Суд РФ, суды общей юрисдикции, арбитражные суды, конституцион­ные (уставные) суды субъектов РФ разрешают отнесенные к их ведению дела в публично-правовой сфере.

    Следует иметь в виду, что термин, используемый в названии подразд. 2 разд. II ГПК “Производство по делам, возникающим из административно-правовых отношений” достаточно условен, по­скольку суды общей юрисдикции рассматривают споры, вытекаю­щие как из административных, так и из налоговых, финансовых, таможенных, конституционных и других правоотношений. Пере­чень дел, отнесенных к ведению судов в рамках данного производства ст. 231 ГГIК, также давно устарел с точки зрения юридичес­кой техники и вряд ли имеет в настоящее время какое-либо юри­дическое значение.

    Многие акты органов исполнительной власти могут оспариваться не только посредством производства из административно-пра­вовых отношений, но и посредством возбуждения искового и осо­бого производства. Так, согласно пп. 2 п. 1 ст. 8 ГК гражданские права и обязанности возникают помимо других оснований из ак­тов государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей. Поэтому целый ряд дей­ствий органов исполнительной власти и местного самоуправления, которые являются юридическими фактами гражданского оборо­та, оспариваются в исковом производстве гражданского судопро­изводства, например споры об отказе в приватизации жилого по­мещения, об отказе в выдаче ордера.

    В особом производстве рассматриваются жалобы на действия органов записи актов гражданского состояния, на нотариальные действия или отказ в их совершении и некоторые другие дела. Ос­тальные дела, связанные с оспариванием действий и решений ор­ганов исполнительной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, если не могут быть рассмотрены по правилам искового или особого производства, разрешаются в рамках одной из категорий производства по делам, возникающим из админис­тративно-правовых отношении.

    В настоящее время можно говорить о разрешении в рамках данного производства дел:

1)                  по спорам, вытекающим из избирательных правоотношений;

2)                  по жалобам на действия административных органов и их должност­ных лиц в связи с наложением административных взысканий;

3)                  по жалобам на действия и решения административных органов, на­рушающие права и свободы граждан;

4)                  по заявлениям о признании нормативных актов противоречащими за­конам и нарушающими права неопределенного круга лиц.

    Согласно ст. 231 ГПК перечень дел, возникающих из публич­но-правовых отношений, подведомственных суду, не является за­крытым. Суд вправе рассматривать и другие дела, возникающие из публично-правовых отношений, отнесенные законом к его ком­петенции. Так, имеют свою специфику дела, связанные с осущест­влением контроля суда за оказанием психиатрической помощи в соответствии с Законом РФ “О психиатрической помощи и гаран­тиях прав граждан при ее оказании”.

    Процессуальные особенности производства по делам, возникающим из публично-правовых отношений Процессуальные особенности производства по делам, возни­кающим из публично-правовых отношений, сводятся в основном к следующему. Предметом судебного рассмотрения являются публично-правовые отношения, которым в отличие от частноправовых отношений присущи императивный и властный характер, учас­тие государства в лице его различных органов и должностных лиц. Суд разрешает спор не о праве гражданском, а об административ­ном, избирательном, налоговом либо ином праве.

    В качестве одного из участников данного производства в граж­данском процессе выступает соответствующий орган исполнитель­ной власти либо местного самоуправления, должностные лица. Стороны в данном производстве именуются истцом и ответчиком. С одной стороны, выступает гражданин либо, в определенных слу­чаях, организация, оспаривающие соответствующий акт, действие, бездействие, а с другой стороны – орган исполнительной власти либо местного самоуправления, организация, должностное лицо, чьи акты, действия, бездействие являются предметом судебной проверки.

    В силу специфики публично-правовых отношений здесь не ис­пользуемся ряд таких институтов искового производства, как за­ключение мирового соглашения, данные дела не могут быть пере­даны на разрешение третейского суда, по ним не применяются правила договорной подсудности, ввиду отсутствия иска не Мо­жет предъявляться встречный иск, а также совершаться такие про­цессуальные действия, как признание иска, отказ от иска.

    Бремя доказывания законности своих действий возлагается по ряду публично-правовых споров на соответствующий орган, который “издал, принял” правовой акт, отказал в совершении юриди­ческого действия. Однако в ряде случаев может возникнуть необ­ходимость в замене органа, должностного лица, чьи действия обжалуются в суде, например, при рассмотрении дела в порядке, предусмотренном Законом РФ “Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан” и гл. 24¹ ГПК.

    При рассмотрении дел в рамках данного производства суд при вынесении решения может быть связан дискреционными полномо­чиями, которые принадлежат только соответствующему органу либо должностному лицу. Например, при рассмотрении жалобы соискателя ученой степени кандидата наук на отказ специализи­рованного совета в присвоении ученой степени по итогам тайного голосования суд вправе отменить решение совета по мотивам несоблюдения процедуры проведения защиты диссертации, вклю­чая процедуру голосования. Однако суд не вправе обязать специ­ализированный совет присвоить соискателю ученую степень, решение суда будет обязывать совет только к вторичному рассмот­рению диссертации со строгим соблюдением установленной про­цедуры защиты диссертации.

    Как видно, процессуальных особенностей рассмотрения и раз­решения дел, отнесенных к производству по делам, возникающим из публично-правовых отношений, не так много. Поэтому в соот­ветствии со ст. 232 ГПК данные дела рассматриваются судами по правилам ГПК с теми изъятиями и дополнениями, которые уста­новлены иными законами России. Все это дает основания целому ряду специалистов сделать вывод о необходимости разрешения всех указанных дел в рамках искового производства. В различных проектах ГПК данный вопрос решался по-разному, однако в са­мом последнем проекте Кодекса вопрос решен более верно с точ­ки зрения юридической техники – дела, вытекающие из публич­но-правовых отношений выделены в качестве особых исковых производств, отдельных категорий дел искового характера, имею­щих ряд особенностей судопроизводства, но не в качестве отдель­ного вида гражданского судопроизводства.

 

50. Понятие и сущность особого производства, его отличие от искового производства

    Особым производством называется не связанное с разрешением спора о праве судебное установление юридических фактов или состояний, а также контроль за правомерностью действий орга­нов нотариата и загса.

    Устраняя правовую неопределенность или неточность, реше­ние суда по делу особого производства способствует предотвра­щению правовых конфликтов.

    Отличие особого производства от искового производства. Особое производство несовместимо со спором о праве. Воз­никновение спора, подведомственного суду, влечет оставление поданного заявления без рассмотрения, а заинтересованным ли­цам разъясняется право на обращение с иском в обычном порядке (ст. 246 ГПК). Отсутствие спора о праве предопределяет отсутствие сторон с противоположными интересами. Лицо, возбудив­шее дело в порядке особого производства, называется заявителем. Заявление в отличие от иска не направлено против каких-либо конкретных лиц, ибо защиты нарушенного или оспариваемого права не требуется. Если решение по делу может отразиться на правах иных организаций или граждан, то они участвуют в процессе в качестве заинтересованных лиц. В силу постановления Пленума Верховного Суда СССР от 21 июня 1985 г. “О судебной практике по делам об установлении фактов, имеющих юриди­ческое значение” заинтересованные лица вправе совершать про­цессуальные действия предусмотренные ст. 30 ГПК.

    Отсутствие правового спора и сторон в особом производстве делает невозможным предъявление встречного иска, замену сто­рон, заключение мирового соглашения, обращение в третейский суд и т.д. В то же время не исключается совместное обращение к суду нескольких лиц, связанных общими интересами (соучастие).

Не всегда совпадают последствия законной силы судебного решения в исковом и особом производствах. Решения по делам особого производства не препятствуют возбуждению спора дру­гими лицами о правах заявителя, подтвержденных судом. Есть осо­бенности в реализации решений по делам данной категории (см. гл. XXVII). Исключительность и исполнимость их носит более узкий характер, чем в исковом производстве. Ряд принципов судо­производства (диспозитивности, состязательности, процессуаль­ного равноправия сторон и др.) в особом производстве проявля­ются также в усеченном виде. Но в целом дела данной категории рассматриваются по правилам ГПК с изъятиями и дополнениями, установленными законом (в том числе гл. 27–33 Кодекса) или обусловленными спецификой производства.

 

 

Раздел III. Предпринимательское право 

 

51. Правовое положение свободных экономических зон.

    Исторически исходной формой свободных экономических зон (СЭЗ) явились так называемые свободные торговые зоны (СТЗ), представляющие собой ограниченные участки территории морс­кого порта, аэропорта или расположенные в непосредственной близости от них, которые в законодательстве рассматриваются как находящиеся вне таможенной территории страны.

    В основе создания свободных экономических зон лежит идея предоставления определенной территории особого, более льготно­го режима хозяйственной деятельности, по сравнению с общепри­нятым в данной стране.    И хотя идея возникла очень давно, осо­бенно плодотворной ее реализация оказалась в последние 30 лет.

В настоящее время в мире действует более 2 000 зон, в том числе: 400 – зон торгово-складского типа н более 300 – зон произ­водственного типа. Наибольшее число их действует в индустри­ально развитых странах. В Европе их насчитывается около 130 и в США – более 180.

    Глубокие структурные сдвиги мировой экономики в междуна­родном разделении труда, вызванные современным этапом науч­но-технического прогресса, ускорением, интернационализацией производства и обмена, ростом всеобщей взаимозависимости обус­ловила стремление отдельных стран или групп стран из внутрен­них регионов приспособиться к новым условиям, преодолеть свое экономическое, промышленное и научно-техническое отставание путем создания особого льготного режима внешнеэкономической и хозяйственной деятельности. При этом учитывалась нацио­нальная специфика, экономические и политические цели. Это яви­лось объективной предпосылкой для активного привлечения ино­странных инвестиций, новой технологии, современного управлен­ческого и другого опыта, который в сочетании с местными условиями и возможностями позволит интенсифицировать и дифференцировать экономическое развитие страны, изменить место и роль конкретной страны в международном разделении труда.

    Одной из форм привлечения иностранного капитала в стра­ну, которая получила широкое распространение в мире в после­дние десятилетия, являются создаваемые в странах свободные экономические зоны, где иностранные и национальные компании осуществляют свою деятельность в условиях, специально установ­ленных для таких зон. Эти условия, как правило, отличаются от условий, в которых обычно функционируют национальные компа­нии на остальной территории страны. С позиции страны, где создаются зоны, они рассматриваются как своеобразные ворота, через которые в национальную экономику поступают ресурсы –инвестиции, а произведенные в зоне товары и услуги получают доступ на международные рынки. СЭЗ призваны также выпол­нять следующие функции: сближение экономики страны с мирохозяйственной системой, обеспечение концентрации финансовых, технических, технологических, интеллектуальных и других ресур­сов для достижения поставленной цели, решение задач региональ­ного развития, функцию испытательной лаборатории, где отраба­тываются новые организационные и экономические формы и ме­тоды управления.

    Несмотря на то, что инвестиционный климат России по меж­дународным стандартам уступает сегодня большинству стран мира, а кардинальные его изменения в целом по России в ближайшее время представляются весьма проблематичными, СЭЗ могут стать своеобразными “точками роста”, которые аккумулируя ино­странные и российские инвестиций, дадут импульс для развития других территорий и областей.

    Свободные экономические зоны должны стать центрами раз­вития в национальной экономике. Они могли бы явиться каналом эффективного привлечения иностранных инвестиций, а также средством укрепления экспортного потенциала РФ.

    В России формирование благоприятного инвестиционного кли­мата в СЭЗ находится в начальной стадии. Вместе с тем уже се­годня очевидно, что избыточная политизация российского подхо­да к “зонированию” вызывает серьезную недооценку в существу­ющих концепциях СЭ3. В настоящее время в нашей стране зарегистрировано около тридцати свободных зон, они практически не функционируют в полном объеме. Вокруг их создания и перспектив развития про­должаются острые споры.

Отметим в данной связи следующие основные российские трудности, даже при небольшом опыте:

•         отсутствует принятый и утвержденный закон о СЭЗ;

•         отсутствие стабильной политической обстановки и правовых законодательных актов по СЭЗ и стабильной направленнос­ти Правительства РФ;

•         отсутствие правительственной программы развития СЭЗ в России, нельзя вводить СЭЗ в порядке эксперимента, до осо­бого распоряжения, ибо иностранный капитал заинтересован в стабильности и надолго;

•         отсутствие прав у регионов, городов напрямую вести предпри­нимательскую деятельность с иностранными инвесторами, так как еще существуют бастионы ведомственного безразличия инновациям, что отпугивает иностранных инвесторов;

•         отсутствует эффективное соотношение централизованного регулирования и местной инициативы, более умная экономическая комбинация по совместным предприятиям, когда пос­ледние часть своей продукции вынуждены уплачивать в виде заработной платы импортным рабочим; нет им льготных усло­вий вывоза и ввоза товаров, полуфабрикатов, ввозимого сырья;

•         отсутствие единых информационных центров по координации предпринимательской деятельности, торговым ценам, по ин­формации надежного партнера, где выгодно торговать и с кем торговать;

•         отсутствуют диверсифицированная структура банковской си­стемы и единый банк СЭЗ.

    Это непосредственно относится и к финансово-кредитному механизму свободных экономических зон. Являясь в целом перспективной формой регионального хозяй­ствования и внешнеэкономической деятельности в России, требу­ющей строго селективного подхода, большой подготовительной работы и ответственных решений в центре и на местах, СЭЗ мо­гут обеспечить положительный результат. Не являясь универсаль­ным средством решения сложных российских проблем, в том чис­ле регионального развития, СЭЗ при умелом подходе к их созда­нию и функционированию могут служить цели ускорения перевода страны и ее отдельных регионов на современные, рыночные мето­ды хозяйствования и внешнеэкономической деятельности, тем самым облегчить переход России в целом к открытой экономике, ее интеграцию в систему мирохозяйственных связей.

    Использование свободных экономических зон как своеобраз­ного буфера в различного рода затруднениях было неоднократно отмечено в мировой экономической практике, в особенности для решения чрезвычайно трудных ситуациях. Вопрос о создании зон свободного предпринимательства (С3 СП) или свободных экономических зон (СЭЗ) в России до сих пор не решен, ибо до сих пор не принят закон о свободных эконо­мических зонах.

   Многочисленные попытки их формирования, предпринимав­шиеся в различных регионах страны, как правило, оканчивались безрезультатно. Пожалуй, лишь в Калининграде, на западе стра­ны, и в Находке, на Дальнем Востоке, прежние, отличавшиеся гигантоманией планы были приведены к разумным масштабам и стали реально претворяться в жизнь. Вот почему нам надо вдум­чиво изучать зарубежный опыт по созданию и функционированию СЭЗ с поправкой на российские условия.

    Современный этап развития международных экономических отношений свидетельствует, что интеграция стран в мировое хо­зяйство неизбежно предполагает их выход за рамки традицион­ных, в основном торговых, международных связей и развитие ка­чественно новых для страны, но достаточно опробованных в миро­вой практике, форм международных отношений. К числу таких форм относится создание на определенных территориях страны (город, район, регион) льготного, особого режима для иностранных инвестиций, по сравнению с другими территориями страны. Еще во времена, когда торговля между колониальными державами, странами и их колониями достигла пика своего развития, некото­рые небольшие государства создавали “свободные” города и пор­ты, чтобы привлечь к себе часть торговых потоков и тем самым обеспечить свое участие в мировой торговле. Как правило, эти свободные зоны-порты образовывались в центральных точках пе­ресечения торговых путей.

 

52. Виды расчетных отношений в предпринимательской деятельности.

    Расчетные отношения в предпринимательстве. Расчеты меж­ду юридическими лицами в безналичном порядке (ст. 846,861 ГК РФ) производятся в большинстве случаев, через банк, а в случаях по­ступивших в банк средств на имя вкладчика от третьих лиц соот­ветствует ст. 841, если банк откажет клиенту в расчетах – претен­зии или обжаловать он может в соответствии со ст. 445 ГК РФ.

    Расчеты между банками на территории России осуществля­ются через расчетно-кассовые центры (РКЦ). Согласно ГК (ст. 862, 863) предусматриваются следующие формы расчетов:

•             расчеты платежными поручениями – платежными требованиями;

•             расчеты чеками;

•             расчеты аккредитивами;

•             расчеты по инкассо.

    Стороны по договору вправе предусмотреть любую из установ­ленных форм расчетов. По согласованию между предприятиями мо­гут осуществляться зачеты взаимной задолженности, минуя банки. Особенность расчетов платежными поручения ми заключается в поручении предприятия обслуживающему его банку перечислить определенную сумму со счета предприятия. Предприятие-пла­тельщик предоставляет в банк платежное поручение, которое дей­ствительно в течение 9 дней. Если у предприятия есть средства, то банк производит исполнение поручения. В соответствии с согла­шением между сторонами платежи поручения могут быть срочными.

    В случае расчетов чеками владелец счета – чекодатель дает письменное распоряжение банку, который выдал расчетные чеки, уплатить сумму денег, указанную в чеке – чекодержателю. Чеки могут быть использованы физическими лицами в их отношениях с юридическим лицом, но только не в отношении между граждана­ми. Чек может быть принят во вклады граждан, а бланки чеков подлежат строгой отчетности на территории РФ.

    Банки РФ вместе с чеками обязаны выдавать клиенту идентификационную карточку – чековую карточку. Списание средств со счета чекодателя банки производят на основании реестра че­ков, поступивших РКЦ.

    Чеки, принятые предприятием, не могут быть отозваны, поэто­му предприятие должно убедиться, что паспортные данные чеко­дателя и номер счета, проставленный в чеке, соответствуют дан­ным, указанным в чековой карточке. Убытки, вызванные оплатой банком чека, который был предъявлен недобросовестным приоб­ретателем по причине того, что чек был утрачен или похищен, не­сет чекодатель (предприятие, принявшее чек в качестве платежного средства), если не допускает умысел или неосторожность в оплате чека со стороны плательщика. Банки могут эмитировать чеки для расчетов в соответствии с чековым законодательством.

    Одной из форм расчетов между предприятиями является ак­кредитив. Аккредитив представляет собой условное денежное обязательство банка-получателя произвести платежи поставщи­ку при условии представления им документов, предусмотренных в аккредитиве д выполнения других условий аккредитива (счетов фактур, спецификации и другие условия).

    Удобство этой формы платежа заключается в том, что она гаран­тирует поставщику выплату предусмотренных договором сумм только в случае отгрузки в адрес покупателя договоренной про­дукции. Слабой стороной аккредитивной формы является необхо­димость отвлечения денежных средств на продолжительное время.

    Аккредитивы открываются в банке поставщика следующих видов:

•             покрытые (депонированные);

•             непокрытые (гарантированные);

•             отзывные;

•             без отзывные.

    Условиями аккредитива может быть предусмотрен акцент. В этом случае банк поставщика проверяет наличие акцептной над­писи уполномоченного покупателем лица. Покрытые (депонированные) – это аккредитивы, при откры­тии которых банк-эмитент (плательщика) перечисляет собствен­ные средства плательщика (в том числе из предоставленного ему кредита), в распоряжение банка поставщика на отдельный балан­совый счет. Непокрытый (гарантированный) аккредитив может откры­ваться при установке между банками покупателя и поставщика корреспондентских отношений путем предоставления банку по­ставщика права списывать свою сумму аккредитива с ведущего у него счета банка покупателя (эмитента). Отзывной аккредитив может быть изменен или аннулирован банком покупателя без предварительного согласия с поставщиком в случае несоблюдения обязательств, вытекающих из догово­ра между банком-эмитентом и банком поставщика. Поставщик мо­жет досрочно отказаться от использования аккредитива, если это условие предусмотрено аккредитивом. Срок действия и порядок расчетов по аккредитиву устанавливается в договоре между пла­тельщиком и поставщиком. Для получения денежных средств по аккредитиву поставщик, отгрузив товары, представляет в банк, где открыт аккредитив, реестр счетов, отгрузочные и другие До­кументы, предусмотренные условиями аккредитива. Банк постав­щика (исполняющий банк) обязан проверить соблюдение всех условий. Не принимаются к оплате реестры счетов, если они не содержат даты отгрузки, номеров товаротранспортных накладных и других документов и реквизитов.

    Безотзывной аккредитив не подлежит изменению и не может быть аннулирован без предварительного согласия соответствую­щего поставщика. Расчеты между контрагентами могут осуществляться платежными требованиями. Этот вид платежа заключается в оплате тре­бования поставщика покупателем на основании направленных в банк плательщика расчетных и отгрузочных документов, стоимо­сти поставленной по договору продукции, выполненных работ, ока­занных услуг. Платежное требование-поручение применяется при наличии средств на счете плательщика. Если плательщик не со­гласен полностью или частично оплатить платежное требование-поручение, он уведомляет об этом в течение трех дней обслужива­ющий его банк. В этом случае требования-поручения вместе с при­ложенными отгрузочными документами и извинениями по поводу отказа возвращаются поставщику.

    Между контрагентами решения могут осуществляться по ин­кассо (ст. 874–876 ГК). При расчетах по инкассо клиент направ­ляет своему банку (банк-эмитент) поручение об осуществлении за счет клиента действий по получению от плательщика платежа и(или) акцепта платежа. Банк-эмитент, получивший инкассовое поручение, вправе привлекать для его выполнения иной банк (исполняющий банк), который незамедлительно должен известить об этом лицо, от которого получено инкассовое поручение. Если до­кументы оформлены правильно, исполняющий банк должен сде­лать представление к платежу немедленно по поручению инкас­сового поручения.

    Кредитные договора. Кредитный договор заключается в пись­менной форме. Кредитные отношения между банком – заимодав­цем и предприятием-заемщиком строятся на началах срочности, возмездности и обеспеченности кредита. Как правило, кредит носит целевой характер, т.е. кредит можно использовать только на цели, обусловленные договором. Должник обязан представить банку возможность контроля за обеспеченностью кредита. Кре­дитный договор должен включать условия о сумме кредита, объек­тах кредитования, сроке возврата банковского кредита, банков­ском проценте, залоге и другие.

    ГК РФ предусматриваются две формы кредита: товарный и коммерческий. Договор банковского кредита считается заключенным не с момента подписания, а с даты выдачи кредита заемщи­ку. До этого момента стороны не несут каких-либо обязательств по данному соглашению. Обеспечение возврата банковского кредита является серьез­ной проблемой коммерческих банков. Сторонами может быть зак­лючен договор, предусматривающий обязанность одной стороны представить другой стороне на условиях кредитного договора вещи, определенные родовыми признаками. Исполнение договоров связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или вещей. Договором может предусматриваться предостав­ление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной опла­ты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ и услуг (коммер­ческий кредит), если иное не установлено законом.

 

53. Сельскохозяйственных кооперативы.

    Сельскохозяйственный производственный кооператив – одна из широко распространенных в мире традиционных форм ведения предпринимательской деятельности в с/х. Российская традиция сельскохозяйственного производственного кооперирования берет свое начало во второй половине ХIХ века. в годы советской власти около половины сельскохозяйственной про­дукции производилось в колхозах, которые формально могли быть отнесены и к производственной кооперации, однако по существу бы­ли с самого начала своего существования огосударствлены не только в связи с жестким государственным регулированием хозяйственной деятельности, но и в связи с тем, что осуществляли свою хозяйствен­ную деятельность на государственной земле.

     В действующем законодательстве – Гражданском кодексе РФ и в Федеральном Законе “О сельскохозяйственной кооперации” сельскохозяйственные производственные кооперативы отнесены к чис­лу коммерческих организаций. Они являются юридическими лица­ми с общей правоспособностью, возникающей после их государст­венной регистрации, действуют на основе уставов, принимаемых учредителями на собраниях в соответствии с нормами общегражданского и специального законодательства.

    Сельскохозяйственно-производственные кооперативы создают­ся для совместной деятельности по производству, переработке и сбы­ту сельскохозяйственной продукции и выполнению иной, не запре­щенной законодательством деятельности.

    Законодательство различает сельскохозяйственные кооперативы трех видов: сельскохозяйственные артели (колхозы), рыболовецкие артели ­(колхозы) и кооперативные хозяйства (коопхозы). Могут быть иные сельскохозяйственные производственные кооперативы, создавае­мые в соответствии с п. 1 ст. 3 Закона о сельскохозяйственной кооперации.

Сельскохозяйственные кооперативы создаются группой граждан путем добровольного объединения имущественных паевых взносов                в виде денежных средств, земельных участков, земельных и имуще­ственных долей и другого имущества граждан и передачи их в пае­вой фонд кооператива. Условием членства в кооперативах является личное трудовое участие в их деятельности, причем члены этих кооперативов при­знаются сельскохозяйственными товаропроизводителями незави­симо от выполняемых ими функций.

    Фермерские кооперативы – это добровольные объединения фер­мерских хозяйств на основе членства в целях совместной обработки земли, ведения животноводства или выполнения иных функций. В отличие от обществ с ограниченной ответственностью и акцио­нерных обществ кооперативы не могут быть созданы одним лицом.

    Для создания кооператива необходимо не менее 5 учредителей. При­нимаемые в кооператив граждане должны быть не моложе 16 лет, причем это могут быть лишь граждане России. Прием в члены кооператива осуществляется по решению правле­ния кооператива с последующим утверждением его наблюдательным советом или общим собранием кооператива.

    В соответствии с действующим законодательством членами коо­перативов могут быть и юридические лица, которые участвуют в фи­нансировании деятельности кооператива. Членство в кооперативе является основой всех внутрикоопе­ративных отношений: так, члену предоставляется право на учас­тие в управлении деятельностью кооператива, право на полу­чение работы в данном хозяйстве и на оплату труда по его коли­честву и качеству, право на получение помощи и содействия в повышении квалификации, обучении, на дополнительные социальные льготы и т.д. В отличие от хозяйственных обществ и акционерных обществ, членство в производственном кооперативе дает право на один го­лос независимо от суммы пая каждого члена кооператива.

    Моментом образования кооператива как юридического лица является его государственная регистрация.

    В отличие от правил образования других коммерческих органи­заций, кооперативное законодательство подробно определяет про­цедуру подготовки создания сельскохозяйственных кооперативов. Лица, намеревающиеся создать сельскохозяйственный кооператив, должны создать оргкомитет для подготовки технико-экономичес­кого обоснования производственно-экономической деятельности кооператива, включая размер паевого фонда кооператива и источни­ки его образования, подготовки проекта устава, приема заявлений о вступлении в кооператив, подготовки и проведения общего органи­зационного собрания членов кооператива.

Общее организационное собрание кооператива принимает реше­ние о приеме в члены кооператива, утверждает устав кооператива, избирает органы управления кооператива.

    Для государственной регистрации представляются следующие документы:

– протокол общего организационного собрания с решением о соз­дании кооператива и об утверждении устава и об избрании правле­ния кооператива;

– устав кооператива, подписанный участниками общего органи­зационного собрания.

    Имущество кооператива принадлежит ему на праве собственно­сти. Оно формируется за счет паевых взносов членов кооператива. заемных средств, доходов от собственной хозяйственной деятель­ности, а также за счет размещения средств во вкладах и ценных бу­магах и за счет других источников. При этом заемные средства в соответствии с п. 1 ст. 34 Закона не могут составлять более 60% от общего объема средств кооператива.

    В составе имущества кооператива образуются различные фон­ды, правовой режим которых определяется общим собранием кооператива. В частности, может быть создан неделимый фонд, в который направляются средства для развития производства. Часть иму­щества неделимого фонда не подлежит выделу при выходе члена кооператива из его состава, на эти средства не может быть обраще­но взыскание по личным долгам члена кооператива (п. 5 ст. 111 ГК РФ). Каждый кооператив должен иметь неделимый фонд в раз­мере не менее 10% от паевого фонда кооператива.

    Все имущество кооператива, за исключением неделимого фон­да, делится в стоимостном выражении на паи членов кооператива согласно уставу.

Прибыль, полученная кооперативом в результате хозяйственной деятельности, подлежит распределению в соответствии с порядком, который должен быть утвержден общим собранием в течение трех месяцев после окончания финансового года.

    Согласно ст. 36 указанного Закона прибыль распределяется сле­дующим образом:

– производятся отчисления в резервный и неделимый фонды, если они созданы в данном кооперативе;

– вносятся обязательные платежи в бюджет;

– на выплату причитающихся по дополнительным паям членов кооператива дивидендов, причем их общая сумма не должна превы­шать 30% от прибыли кооператива подлежащей распределению;

– оставшаяся часть распределяется между членами кооператива в виде кооперативных выплат.

    Имущественная ответственность сельскохозяйственного произ­водственного кооператива ограничена размерами его собственного имущества и по долгам членов кооператива эта организация не от­вечает.

    Что же касается ответственности членов кооператива по долгам кооператива, то они несут субсидиарную ответственность по дол­гам кооператива в размерах, предусмотренных уставом каждого коо­ператива, но не менее чем 0,5% обязательного пая.

    Ликвидация кооператива возможна в следующих случаях:

–  по решению общего собрания (собрания уполномоченных);

—      по решению суда: в случаях осуществления кооперативом за­прещенной законодательством деятельности без лицензии, в случаях неоднократных или грубых нарушений законодательства, а также в случае признания судом недействительными учредительных доку­ментов кооператива;

—      при объявлении кооператива банкротом в установленном порядке.

 

54. Договоры, применяемые во внешнеэкономической деятельности.

    В современном мире центр тяжести постепенно смещается в сторону многостороннего экономического сотрудничества. С точки зрения выработки норм международного экономического права (МЭП) особо важ­ное значение имеет заключение многосторонних договоров. Имен­но многосторонние договоры составляют сердцевину МЭП.

    Примерами универсальных международных экономических договоров являются Генеральное соглашение по тарифам и торговле (РАТТ) 1947 года и пакет Маракешских соглашений 1994 года, связанных с модификацией ГАТТ и созданием Все­мирной торговой организации, а также получившие широкое распространение многосторонние соглашения по сырьевым това­рам, конвенции по унификации права международной торговли, по защите интеллектуальной собственности, по транспорту и свя­зи и др.

Однако несмотря на значение многосторонних соглашений, сотрудничество в экономической сфере осуществляется большей частью на основе двусторонних договоров.

    Среди международных договоров, регулирующих двусторон­ние экономические отношения, следует выделить договоры общегорамочного политического характера, в частности договоры о дружбе, сотрудничестве и взаимной помощи. Наряду с основными политическими обязательствами сторон в них закрепляются и обязательства по расширению экономического сотрудничества, по содействию заключению коммерческих сделок и т.п.

    Но наиболее существенное значение для формирования норм международного экономического права имеют некоторые специ­альные виды международных договоров.

    К ним относятся торговые договоры, которые могут имено­ваться также договорами о торговле и мореплавании и т.д. Глав­ное в них – закрепление, как правило, определенного вида торго­во-экономического режима во взаимных отношениях государств и их физических и юридических лиц. Это – режим наибольшего благоприятствования, национальный режим, преференциальный, не дискриминации, взаимной выгоды. Долгосрочные соглашения о торгово-экономическом сотруд­ничестве определяют конкретные области и формы сотрудничест­ва: строительство и реконструкция промышленных объектов; про­изводство и поставки оборудования и иных товаров; покупка и продажа патентов и лицензий; совместное предпринимательство и т.п. Для целей содействия и наблюдения за реализацией соглаше­ний обычно создаются смешанные комиссии из представителей сторон.

    На базе и в развитие таких соглашений принимаются долго­срочные программы экономического, промышленного и научно-технического сотрудничества. В программах содержатся перечни конкретных областей и объектов сотрудничества. Они обычно носят рекомендательный характер для национальных субъектов договаривающихся сторон, а правительства обязуются поощрять их участие в осуществлении согласованных проектов.

    Практикуется заключение соглашений более узкого содержа­ния – о производственном сотрудничестве, включая специализа­цию и кооперирование производства и кооперационные поставки.

    Особую категорию составляют соглашения об оказании техни­ческого содействия в строительстве промышленных объектов, включающие условия о взаимных поставках товаров, о содейст­вии в проектировании, монтаже, наладке и пуске в эксплуатацию соответствующих объектов. Такие соглашения могут носить гене­ральный, рамочный характер или быть привязаны лишь к конкретным, часто крупномасштабным проектам. Обычными являются условия об оплате предоставляемого технического содействия по­ставками будущей продукции.

    С торговлей и другими видами экономического сотрудничест­ва тесно связано их валютно-платежное и финансовое обеспечение на основе соглашений о международных валютных расчетах и кредитах. Обычной является практика объединения торговых и валютно-финансовых условий в соглашениях, именуемых соглаше­ниями либо о товарообороте, либо о товарообороте и платежах. Но могут заключаться и специальные платежные соглашения, обусловливающие расчеты в определенных национальных свобод­но конвертируемых, ограниченно конвертируемых или неконвер­тируемых валютах.

    В клиринговых соглашениях предусматривается взаимный за­чет поступлений и расходов во встречных торговых, экономичес­ких операциях, причем либо без перевода сальдо в валюте (погашение поставками товаров и услуг), либо с переводом на определенных условиях сальдо в свободно конвертируемой валю­те. Клиринговые соглашения используются обычно государства­ми, применяющими неконвертируемую валюту.

    Кредитные соглашения могут существовать в чистом виде – предоставление одним государством другому займа в денежной, товарной или смешанной форме с обязательством погашения займа. Но в настоящее время более широкое применение получили целевые или условные кредиты, предоставляемые для закупок у государства-кредитора конкретных товаров – сырьевых, про­довольственных, индустриальных, а также вооружений и т.п. При этом кредиты могут увязываться с предоставлением государ­ством-должником государству-кредитору определенных льгот(таможенных, контингентных и др.), прав контроля (допуск инспекторов, предоставление статистической и иной информации и т.п.).

   Когда у государства возникает необходимость прибегнуть к количественным экспортным и импортным ограничениям, исполь­зуются так называемые соглашения о товарообороте, иначе гово­ря – о взаимных поставках товаров. В таких соглашениях стороны договариваются об определенных встречных контингентах(квотах) экспортных и импортных поставок товаров в физических или стоимостных показателях.

Разумеется, перечисленные выше виды двусторонних соглаше­ний не исчерпывают всех их возможных разновидностей, тем бо­лее в условиях непрерывного усложнения, диверсификации и воз­никновения все новых способов осуществления экономического сотрудничества.

 

55. Государственные и муниципальные унитарные предприятия.

    Унитарное предприятие представляет собой коммерческую ор­ганизацию не наделенную правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Гражданским кодексом установ­лено, что в форме унитарных предприятий могут создаваться толь­ко государственные и муниципальные предприятия. Имущество этих предприятий принадлежит на праве собственности государст­ву или муниципальным образованиям. Оно является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе и между работниками. Отсюда название “унитарное” – единое.

    В отличие от других организационно-правовых форм предпринимательства устав унитарного предприятия должен дополнитель­но содержать сведения о предмете и целях деятельности предпри­ятия, а также о размере уставного фонда предприятия, порядке и источниках его формирования.

В названии унитарного предприятия (фирменном наименовании) необходимо указать собственника имущества. Имущество у та­ких предприятий находится на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

    Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ве­дения имуществом, создается по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. По­следний является собственником этого имущества. Размер уставного фонда такого предприятия не может быть менее суммы, установ­ленной законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Причем уставный фонд должен быть полностью оплачен собственником до государственной регистрации предприятия.

Унитарное предприятие на праве хозяйственного ведения иму­ществом может создать в качестве юридического лица другое уни­тарное предприятие путем передачи ему части своего имущества в хозяйственное ведение (дочернее предприятие). Устав дочернего предприятия утверждается учредителем. Он же назначает руково­дителя дочернего предприятия.

    Собственник имущества предприятия, основанного на праве хо­зяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом или уставом. В частности, если убытки или несостоятельность (бан­кротство) вызваны действиями собственника, учредителя, на таких лиц может быть возложена субсидиарная ответственность. Гражданским кодексом предусмотрено создание также унитарных предприятий, основанных на праве оперативного управления. Такие предприятия могут быть созданы Правительством Россий­ской Федерации на базе имущества, находящегося в федеральной собственности (федеральное казенное предприятие).

    Порядок создания федерального казенного предприятия опре­деляется законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Его учредительным документом является устав, ут­верждаемый Правительством Российской Федерации. Правовой режим имущества казенного предприятия регламен­тируется Гражданским кодексом. Такое предприятие имеет право владения, пользования и распоряжения. Отчуждать имущество или распоряжаться им иным способом, казенное предприятие может лишь с согласия собственника этого имущества. Собственник вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо ис­пользуемое не по назначению имущество и распорядиться им по сво­ему усмотрению. Произведенную продукцию казенное предприятие реализует са­мостоятельно, если иное не установлено законом или иными право­выми актами.

 

56. Правовое регулирование бухгалтерского учета и аудиторской деятельности.

    1. Целью внешнего аудита, предусмотренного законом, является:

·        проверить полноту и достоверность, точность отражения в уче­те и отчетности затрат, доходов и финансовых результатов деятельности организации;

·        проконтролировать соблюдение законодательства н нормативных документов, регулирующих правила ведения учета и со­ставления отчетности, методологии оценки активов, обяза­тельств и собственного капитала;

·        выявить резервы лучшего использования собственных основных и оборотных средств, финансовые резервы и возможность использования заемных источников.

1. Хозяйствующие субъекты, подлежащие обязательной еже­годной аудиторской проверке.

1.         Открытые АО независимо от числа участников (акционеров) и размера уставного капитала.

2.         Страховые организации и общества взаимного страхования.

3.         Внебюджетные фонды, образованные за счет обязательных отчислений юридических и физических лиц, предусмотрен­ных законодательством.

4.         Предприятия с иностранными инвестициями.

5.         Инвестиционные фонды, включая паевые и чековые, холдин­говые компании.

6.         Товарные и фондовые биржи.

7.         Банки и другие кредитные организации.

8.         Благотворительные и иные (неинвестиционные) фонды, обра­зованные за счет добровольных отчислений юридических и физических лиц.

9.         Прочие хозяйствующие субъекты (за исключением находя­щихся полностью в государственной или муниципальной соб­ственности) при наличии хотя бы одного из следующих фи­нансовых показателен:

•         объем выручки от реализации продукции (работ, услуг) за год более 500 тыс. МРОТ;

•           сумма активов баланса на конец отчетного года более 200 тыс.

МРОТ.

    Хозяйствующие субъекты обязаны ежегодно получать ауди­торское заключение, подтверждающее правильность годовой фи­нансовой отчетности.

    2. Аудиторская проверка. Общие положения. Аудиторская проверка – независимая вневедомственная про­верка бухгалтерской (финансовой) отчетности, налоговых декла­раций, платежно-расчетной документации и других финансовых обязательств и требований.

    Устанавливает достоверность бухгалтерской (финансовой) отчетности экономических субъектов и соответствия совершенных ими финансовых и хозяйственных операций нормативным актам, действующим в РФ. Осуществляется наряду с финансовым конт­ролем за деятельностью экономических субъектов, который про­водится специально уполномоченными государственными органа­ми в соответствии с законодательством РФ.

    Проводится специально аттестованными специалистами-ауди­торами, работающими:

·        в составе аудиторских фирм;

·        самостоятельно.

    Аудиторские фирмы – юридические лица, имеющие любую организационно-правовую форму, предусмотренную законодатель­ством (кроме открытого АО).

    Аудиторы – физические лица, имеющие квалификационный аттестат и зарегистрированные как предприниматели.

    Обязательным условием осуществления аудиторской деятельно­сти является наличие лицензии, выданной в установленном законо­дательством порядке на проведение определенного вида аудита.

Виды лицензий:

·        банковский аудит;

·        аудит бирж;

·        аудит внебюджетных фондов;

·        аудит инвестиционных институтов;

·        аудит страховых организаций;

·        общий аудит (аудит иных экономических субъектов).

    Аудиторская проверка по поручению государственных ор­ганов. Поручение о проведении аудиторской проверки может быть выдано аудиторской фирме (аудитору) органом дознания и сле­дователем (при наличии санкций прокурора), прокурором.

    При наличии в производстве указанных органов:

·        возбужденного (возобновленного производством) уголовного дела;

·        принятого к производству (возобновленного производством) гражданского дела;

·        дела, подведомственные арбитражному суду. Содержание такого поручения должно соответствовать обсто­ятельствам дела. Срок проведения аудиторской проверки опреде­ляется по договоренности с аудитором (аудиторской фирмой), но, как правило, составляет не более 2-х месяцев.

    Проверка может проводиться (с согласия аудитора) по доку­ментам финансовой отчетности, изъятым (затребованным) орга­ном дознания, прокурором или судом.

    Государственные органы, выдавшие поручение, обязаны:

·        обеспечить надлежащие условия работы;

·        обеспечить личную безопасность аудитора и членов его семьи (в случае необходимости).

    Оплата аудиторской проверки, проводимой по поручению государственных органов. Оплата производится предварительно за счет проверяемого субъекта по ставкам, ежегодно утверждае­мым Правительством РФ (пока не утверждены).

    При банкротстве проверяемого субъекта предварительная оплата производится в месячный срок по тем же ставкам за счет средств федерального бюджета РФ с последующим возмещением за счет имущества банкрота.

Аудитор (аудиторская фирма) может обращаться в суд или арбитражный суд за защитой нарушенных имущественных инте­ресов в случаях:

·        отказа или уклонения проверяемого субъекта от предвари­тельной оплаты работы аудитора (аудиторской фирмы) при наличии у него достаточных средств;

·        неоплаты работы за счет федерального бюджета РФ.

    Повторная проверка по тем же основаниям производится толь­ко за счет средств федерального бюджета РФ и не может прово­диться аудитором (аудиторской фирмой), проводившим первона­чальную проверку.

      Порядок привлечения аудитора к работе. Право выбора аудитора представляется проверяемому хозяйствующему субъек­ту (кроме случаев проверки по поручению государственных орга­нов). На выполнение оказываемой услуги должен быть заключен договор. Расходы по уплате аудиторских услуг включаются в со­став себестоимости продукции (работ, услуг) проверяемого субъекта, если эта услуга является обязательной. Затраты, свя­занные с аудиторской проверкой финансово-хозяйственной дея­тельности организации, проводимой по инициативе одного из ее руководителей (участников), относятся на прибыль, остающуюся в распоряжении этой организации.

    Ограничения в отношении ₁лиц, привлекаемых в качестве аудитора. Аудиторская проверка не может производиться ауди­торами и аудиторскими фирмами, оказывающими проверяемому субъекту услуги по восстановлению и ведению бухгалтерского учета, составлению финансовой отчетности, являющимися в отно­шении проверяемого субъекта:

·        учредителями;

·        собственниками;

·        акционерами.

    Аудиторская проверка не может производиться аудиторами:

·        руководителями и иными должностными лицами, несущими ответственность за соблюдение бухгалтерской (финансовой) отчетности;

·        близкими родственниками учредителей, собственников, акци­онеров, руководителей и иных должностных лиц (родителями, супругами, братьями, сестрами, родителями и детьми супругов).

    Аудиторская проверка не может производиться аудиторски­ми фирмами, в отношении которых проверяемый субъект являет­ся: учредителем, собственником, акционером, страховщиком, кре­дитором, дочерним предприятием, филиалом (отделением), пред­ставительством. Если обстоятельства, исключающие возможность проведения проверки, возникли или стали известны после заклю­чения договора или дачи поручения на ее проведение, договор под­лежит расторжению, а поручение отзывается. В случае умышлен­ного сокрытия аудитором (аудиторской фирмы) от заказчика по­добных обстоятельств заказчику возмещаются за счет аудитора(аудиторской фирмой) все расходы, понесенные им в связи с зак­лючением договора. Сокрытие указанных обстоятельств является также основанием для аннулирования лицензии на осуществле­ние аудиторской деятельности.

    Основные направления аудиторских проверок. Аудиторы (аудиторские фирмы) имеют право самостоятельно определять формы и методы аудиторской проверки исходя из:

·        требований нормативных актов РФ;

·        конкретных условий договора с экономическим субъектом;

·        содержания поручения органа дознания, прокурора, следова­теля, суда и арбитражного суда.

При проведении аудиторской проверки и составления заклю­чения аудиторы независимы от проверяемого экономического субъекта, а также от любой третьей стороны, в том числе от госу­дарственных органов, поручивших им проведение проверки, а так­же собственников и руководителей аудиторской фирмы, в кото­рой они работают.

Основные направления аудиторской проверки:

·        экспертиза учредительных документов (устав, договор, свиде­тельство о государственной регистрации, наличие лицензии при необходимости);

·        экспертиза заключенных хозяйственных договоров на соответ­ствие действующему законодательству и выполнению условий. Источник информации: документы бухгалтерского учета и от­четности;

·        проверка взаимосвязи и соответствия данных аналитическо­го, синтетического учета и отчетности;

·        наличие, правильность оформления, соблюдение принятой учетной политики; правильность применения Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности;

·        правильность оформления, ведения и отражения в учете кас­совых операций; соответствие установленному порядку осуще­ствляемых расчетно-платежных операций, расчетов с дебито­рами и кредиторами, расчетов по оплате труда;

·        законность осуществления и правильность учета операций с иностранной валютой; обоснованность установленному поряд­ку включения расходов в себестоимость (работ, услуг); пра­вильность определения налогооблагаемых баз для расчета на­логов, полнота их исчисления;

·        правильность и полнота расчетов по обязательным отчисле­ниям в государственные внебюджетные фонды.

    Аудиторы и аудиторские фирмы не вправе передавать полу­ченные ими в процессе аудита сведения третьим лицам для исполь­зования этих сведений в целях предпринимательской деятельности.

    Заключение аудитора. Заключение аудитора (аудиторской фирмы) – документ, являющийся результатом аудиторской про­верки. Имеет юридическое значение для всех юридических и фи­зических лиц, органов государственной власти и управления, ор­ганов местного самоуправления и судебных органов, является неотъемлемой частью годового бухгалтерского (финансового) отче­та. Приравнивается к заключению экспертизы, назначенной в соответствии с процессуальным законодательством, если провер­ка проведена по поручению государственных органов. Подписы­вается аудитором, проводящим проверку, и заверяется его личной печатью (каждая страница).

    При проведении проверки аудиторской фирмой заключение, кроме того, подписывается в целом руководителем этой фирмы (или уполномоченным им лицом) и заверяется печатью фирмы.

Состав заключения.

    Вводная часть. Для аудиторской фирмы: юридический адрес и телефон, порядковый номер, дата выдачи и наименование орга­на, выдавшего лицензию, срок ее действия, номер регистрацион­ного свидетельства, номер расчетного счета, фамилия, имена, от­чества всех аудиторов, участвующих в проверке.

    Для аудитора работающего самостоятельно: фамилия, имя, отчество, стаж работы аудитором, дата выдачи и наименование органа, выдавшего лицензию, срок ее действия, номер регистра­ционного свидетельства, номер расчетного счета.

    Аналитическая часть: наименование экономического субъек­та и период, за который проводится проверка; результаты экспер­тизы организации, учета и отчетности, а также состояния внут­реннего контроля; факты выявленных существенных нарушении, которые нанесли или могут нанести ущерб интересам собствен­ников этого субъекта, государству или третьим лицам; наимено­вание установленного порядка ведения бухгалтерского учета и со­ставления финансовой отчетности, законодательства РФ.

    Итоговая часть: запись о подтверждении достоверности бух­галтерской (финансовой) отчетности; запись о невозможности подтверждения достоверности отчетности, если в ходе проверки эко­номическим субъектом не были устранены выявленные суще­ственные нарушения.

    Экономический субъект обязан представить заинтересован­ным лицам только итоговую часть аудиторского заключения.

Как и любая система, бухгалтерский учет имеет свои задачи, цели, состав, принципы, методы, функции и структуру.

    Учетная политика предприятия – это выбранные предприя­тием способы ведения бухгалтерского учета его хозяйственной(уставной и иной) деятельности. В настоящее время в соответствии с законодательством основным назначением бухгалтерского уче­та является обеспечение полными и достоверными данными всех заинтересованных предприятий и граждан.

    Учетная политика предприятия – совокупность способов ве­дения бухгалтерского учета, которая отражает технологию веде­ния бухгалтерского учета.

Основные требования к учетной политике:

·        полнота – отражение в бухгалтерском учете всех факторов хо­зяйственной деятельности;

·        осмотрительность – обеспечение большей готовности к бухгал­терскому учету потерь (расходов) и пассивов, чем возможных доходов и активов (не допуская создания скрытых резервов);

·        приоритет содержания перед формой – отражение в бухгал­терском учете факторов хозяйственной деятельности исходя не только из правовой формы, но и из экономического содер­жания и условий хозяйствования;

·        непротиворечивость – тождество данных аналитического и синтетического учета на первое число каждого месяца, а так­же показателей бухгалтерской отчетности;

·        рациональность – рациональное и экономное ведение бухгал­терского учета исходя из условий хозяйственной деятельнос­ти и величины предприятия.

    Объектами бухгалтерского учета являются имущество О-П-У, собственный капитал, финансовые результаты хозяйственной де­ятельности, источники финансирования проводимых операций, формируемые на счетах бухгалтерского учета.

    Основными задачами бухгалтерского учета Закон преду­сматривает:

·        формирование полной и достоверной информации о деятель­ности организации и имущественном положении для внутрен­них и внешних собственников, инвесторов, кредиторов;

·        бухгалтерский учет и отчетность должны обеспечивать ин­формацию для контроля за соблюдением законодательства РФ при осуществлении хозяйственных операций.

    Составление налоговой отчетности с целью контроля за соблю­дением налогового законодательства является вторичной (произ­водной) задачей бухгалтерского учета.

    Бухгалтерский учет должен обеспечивать информацией ком­мерческий оборот, движение капиталов для управления хозяй­ственно-финансовой деятельностью О-П-У. Бухгалтерский учет должен обеспечивать единообразие учета имущества, обяза­тельств и хозяйственных операций. Законодательство устанавли­вает единые правовые и методологические основы ведения бухгал­терского учета.

    Предприятия самостоятельно формируют свою учетную поли­тику и разрабатывают внутрифирменные методики и инструкции по бухгалтерскому учету. Закон о бухгалтерском учете определя­ет перечень нормативных документов, которые утверждаются руководителем:

·        рабочий план счетов бухгалтерского учета;

·        формы первичных учетных документов и внутренней бухгал­терской отчетности;

·        порядок проведения инвентаризации и методы оценки имуще­ства и обязательств;

·        правила документооборота, обработки и регистрации учетной информации;

·        порядок и правила внутреннего контроля за хозяйственными операциями.

    Все это утверждается приказом по предприятию – организа­ции – учреждению.

     Закон предусматривает и возлагает на руководителя обязанно­сти в зависимости от объема учетной работы по своему усмотрению:

·        учредить бухгалтерскую службу (для крупных предприятий), возглавляемую главным бухгалтером, либо назначить просто бухгалтера;

·        лично вести бухгалтерский учет или поручить его специалисту. Законом предусмотрено, что без подписи главного бухгалтера денежные, финансовые и кредитные обязательства считаются недействительными.

    Бухгалтерские счета необходимо вести в рублях, а счета и операции в иностранной валюте подлежат пересчету в российскую валюту по курсу ЦБ РФ на день совершения операции. Законо­дательство определяет следующий состав бухгалтерской отчетно­сти предприятия – организации – учреждения:

·        бухгалтерский баланс (Форма 1);

·        отчет по финансовым результатам (Форма 2); отчет о прибылях и убытках;

·        аудиторское заключение, подтверждающее достоверность пра­вильности ведения бухгалтерской отчетности;

·        пояснительная записка к годовому отчету (Форма 5).

    Законом предусмотрены сроки представления отчетов: квар­тальный – через 30 дней, годовой – не позднее 90 дней после окон­чания отчетного периода.

    Способы ведения ,бухгалтерского учета, отражаемые в учет­ной политике зависят от

·        вида деятельности и формы собственности предприятия;

·        выбора используемых учетных регистров, последовательнос­ти записей в них;

·        погашения стоимости основных фондов МБП – малоценных и быстроизнашивающихся предметов;

·        отражения задолжности по полученным займам;

·        формирования резервов;

·        учета на производство и калькулирования себестоимости про­дукции (работ и услуг);

·        организации аналитического учета материалов;

·        составления рабочего Плана счетов (на основании типового плана счетов);

·        погашения стоимости нематериальных активов;

·        оценки материальных ресурсов, товаров, готовой продукции, незавершенного производства;

·        признания и использования прибыли от реализации продук­ции (работ, услуг);

·        отражения курсовых разниц и других способов.

    Вновь созданное предприятие должно оформить свою учетную политику в течение 90 дней со дня государственной регистрации. Публиковать бухгалтерскую отчетность предприятие может толь­ко после оформления учетной политики.

    Выбранные предприятием способы ведения бухгалтерского учета применяются всеми структурными подразделениями неза­висимо от их места расположения (включая выделенные на от­дельный баланс).

Способы, подлежащие раскрытию, устанавливаются соответ­ствующими нормативными документами.

Раскрытие учетной политики. Предание гласности учетной политики предприятия путем опубликования (начиная с отчетно­сти за 1995 г.) и (или) представление в соответствующие органы вместе с бухгалтерской отчетностью.

    Формы раскрытия. Пояснительная записка, входящая в со­став бухгалтерской отчетности предприятия за год. Публикация информации по собственному желанию или в случаях, когда за­конодательство, учредительные документы требуют опубликова­ния бухгалтерской отчетности (полностью или частично). В слу­чае публикации неполной бухгалтерской отчетности информация подлежит раскрытию как минимум в части, непосредственно от­носящейся к опубликованным материалам.

    Формирование учетной политики. Выбор и обоснование спо­собов ведения бухгалтерского учета в условиях действующей нор­мативной базы осуществляется по конкретному направлению бух­галтерского учета, допускаемого законодательством.

    Формируется учетная политика на всех предприятиях неза­висимо от формы собственности и источников финансирования. Она оформляется распорядительными документами (приказами, распоряжениями и др.) предприятия. При отсутствии по конкрет­ному вопросу нормативных документов учетная политика форми­руется на основе самостоятельной разработки предприятием со­ответствующего способа исходя из действующих положений по бухгалтерскому учету.

    Действующие предприятия применяют избранные способы ведения бухгалтерского учета (в т. ч. при изменении учетной по­литики) с первого января года, следующего за годом издания со­ответствующего распорядительного документа.

    Вновь созданные предприятия оформляют избранную ими учетную политику до первого представления бухгалтерской отчет­ности, но не позднее 90 дней со дня государственной регистрации.

    Метод бухгалтерского учета заключается в совокупности сле­дующих приемов (способов):

·        первичного наблюдения (документация и инвентаризация);

·        стоимостного измерения (оценка и калькуляция);

·        текущей группировки (счета и двойная запись);

·        итогового обобщения (баланс и отчетность).