«Место акционерных обществ в системе корпоративных организаций»

1.1. Понятие и признаки АО как юридического лица

 

Акционерное общество – это корпорация, уставный ка­питал которой разделен на определенное число акций, а чле­ны несут ответственность за убытки в пределах стоимости принадлежащих им акций.[1] 

Последовательное рассмотрение видов корпораций дает воз­можность проследить, как по мере их усложнения происходит постепенное рассредоточение капитала между многочисленными их участниками и одновременно снижение личного участия членов корпорации в ее деятельности. Акционерная компания в этом от­ношении на сегодняшний день остается наиболее показательной. 

Акционерное общество как юридическая форма используется в основном на крупных предприятиях, где занято большое число людей. Вот почему законодатель счел необходимым упорядочить прежде всего использование именно этой организационно-право­вой формы деятельности. Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. стал первым из законов, детали­зирующих Гражданский кодекс Российской Федерации.

АО основано на взаимодействии интересов трех групп: акцио­неров, доверивших свои средства обществу, органов управления, осуществляющих руководство обществом, и лиц, работающих в нем (наемных работников). Из этого структурного состава следу­ет, что ни одна из указанных групп не может иметь определяю­щего влияния в обществе. Напротив, необходимо обеспечить целе­сообразное сочетание их интересов, при котором каждой группе отводится своя роль.

Существенные признаки акционерного общества.

1. В отличие от общества с ограниченной ответственностью ус­тавный капитал акционерного общества разделен на определенное число равных между собой частей, выраженных акциями (ценными бумагами равной номинальной стоимости). Доли учредителей АО могут быть равными, а могут и не быть таковыми, – это заранее определяется учредительными документами. Равенство долей, приходящихся на одну акцию, является обязательным. Акция представ­ляет собой единицу уставного капитала. Конкретные же члены АО могут иметь и чаще всего имеют разное количество акций, следо­вательно, общая доля каждого из них опять-таки может разниться. Уплатой, или обязательством уплатить, приобретается право быть членом акционерной компании. Сделавший взносы теряет непосред­ственные права на имущество, которое он внес при вступлении в АО и судьба которого становится совершенно отличной от осталь­ного имущества акционера. Непосредственная связь акционера с его взносами, растворившимися в имуществе, которое принадлежит теперь уже всему акционерному обществу, не может быть восста­новлена до прекращения деятельности АО. Но в этом случае акцио­нер получает на свой первоначальный взнос часть имущества, про­порциональную размеру его участия в компании.

Вклады участников могут быть денежными, дающими право на получение соответствующего количества акций. Вполне воз­можны и вклады вещевые, дающие после проверки факта внесе­ния право на получение акций. Интеллектуальные вклады не обеспечиваются акциями. Лицо, вкладывающее только свой интел­лектуальный капитал, не признается членом акционерного обще­ства. Оно является его служащим (наемным работником) и может рассчитывать на получение вознаграждения по трудовому кон­тракту (заработной платы).[2]

2. Доли участника АО, выраженные в ценных бумагах – ак­циях, могут  свободно отчуждаться. Акционер вправе передать свои акции третьим лицам, подарить, продать, заложить и т.д. Изъять свою долго из имущества общества ему нельзя, а передать не возбраняется. Основание для такой операции дает документ, свидетельствующий о праве членства. Не всегда таким докумен­том является акция. Иногда им служит сертификат, в определен­ных случаях – реестр регистрации акционеров (выписка из него). Выход из АО достигается простой переуступкой своих акций.

Прекращение правоотношений в обществе с ограниченной от­ветственностью (выход из него) – гораздо более сложная .проце­дура. Поскольку в нем личный элемент, хоть и незначительно, но присутствует, другим членам бывает отнюдь не безразлично, кто вольется в коллектив вместо выбывающего участника. Вот почему выход из ООО, или переуступка доли, как правило, осуществля­ется с согласия остальных участников, имеющих право ее пре­имущественного приобретения.

Свобода отчуждения акций не является обязательным призна­ком акционерного общества. Конечно, полная невозможность отчу­ждения акций несовместима с сущностью института акционерного общества. Но допустимы ограничения свободы отчуждения. Причи­ны и степень таких ограничений могут быть различными. Чаще всего они действительно являются объективными. Например, при акционировании государственного предприятия устанавливается, что члены трудового коллектива имеют право преимущественного при­обретения акций. Это может делаться с целью сохранения коллек­тива предприятия либо с целью недопущения его перепрофилиро­вания и т.д. Ограничения свободы отчуждения акций обычно имеют место на начальных этапах развития акционерного строя, когда АО еще не достигают больших размеров, а также когда принципы де­ловой жизни при акционерном строе еще окончательно не устано­вились и очевидна необходимость «мягкого» контроля акционерного общества с целью предотвращения злоупотреблений.

3. Одной из особенностей акционерных обществ является ог­раниченная ответственность их участников по обязательствам корпорации средствами, вложенными в покупку акций. Ограни­ченная ответственность привлекает в предприятие огромное чис­ло лиц, готовых рискнуть небольшой частью своего имущества. Но число этих лиц таково, что в совокупности они позволяют акцио­нерному обществу составить крупный капитал. Величина капитала и незначительность риска для каждого участника дают возможность открывать крупные предприятия, недоступные для от­дельных лиц с их сравнительно незначительными средствами.

4. Крупный капитал, сосредоточенный в акционерном общест­ве, требует квалифицированного управления.

Управление АО осуществляется довольно сложной системой органов. К ним относятся общее собрание акционеров, совет ди­ректоров (наблюдательный совет), правление, руководитель АО. Управленческие функции могут осуществляться как лицами, имею­щими акции, так и наемными работниками (менеджерами). Не ис­ключена возможность создания и других органов, компетенция ко­торых определяется в уставе.[3]

5. Учитывая то, что АО, публично размещающее акции, за­трагивает интересы многих лиц, причем лиц, между которыми не установлены доверительные отношения, законодатель обязует ак­ционерные общества публиковать для всеобщего сведения такие свои документы, как годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков (ст. 92 Закона). Это сделано в интересах ак­ционеров и тех предприятий, которые вступают с обществом в те или иные отношения. Соображения «охраны коммерческой тайны» или «не прикосновенное т и собственности» не могут быть основа­ниями для уклонения АО от публикации.

Составление указанных документов входит в обязанности прав­ления. В специальном отчете о состоянии дел правление должно изложить ход дел в обществе, охарактеризовать его положение и прокомментировать заключительный баланс. Применяемые при этом способы оценки необходимо привести там же или в приложении.

6. Особые функции по осуществлению контроля за деятель­ностью общества выполняют лица, в обязанности которых входит проверка подготовленных правлением документов. Имеются в виду члены ревизионной комиссии, аудиторы. К лицам, претендующим на роль аудиторов, предъявляется обычно два требования: профес­сионализм в сфере бухгалтерского учета и независимое положение от общества. Не случайно в качестве аудиторов не могут быть на­значены члены правления общества или его филиала, учредители, лица, пользующиеся определенным преимуществом в АО. Резуль­таты проверки правильности составленных правлением докумен­тов доводятся до сведения акционеров на общем собрании. По ут­верждении годовой отчет должен быть опубликован.

 

1.2. История развития акционерного общества

 

История акционерных обществ, хотя и не представляет та­кого же интереса, как история этого института на Западе, являет­ся весьма поучительной и дает возможность сделать выводы об­щетеоретического и даже социологического характера.

Сама идея корпораций была экспортировав к нам из запад­ноевропейских стран, и, несомненно, дальнейший процесс ее ус­воения и практического осуществления происходил под влиянием западноевропейского законодательства и деловой практики.

Практический интерес к корпорациям впервые появился в российских правительственных кругах,  а   не   в торговой сфере. Время его возникновения – конец XVII столетия. Определенную роль в этом отношении отчасти сыграло знакомст­во с английской компанией, действовавшей в России. Но от озна­комления с этой компанией было еще далеко от желания создать подобные объединения в России, ибо правительство мало интере­совалось в то время торговлей, уделяя больше внимание воен­ным делам. Освоение корпоративной идеи началось при Петре I, который под влиянием своих заграничных путешествий утвердился во мне­нии о необходимости перенесения к нам этого института. Однако впервые перешли от проектов к делу в 1757 г., когда была создана Российская Константинопольская компания. В 1758 г. соз­дали компанию Персидского торга.[4]

Постепенно в русском обществе все шире распространялись сведения о новой форме объединений, равно как и осознание ее пользы. Конечно, представление о структуре корпораций оста­валось еще довольно неустойчивым. Четким было лишь понятие об уставном капитале, который распадается на равные части – акции. Внесенный капитал, и это осознали все, не мог быть по­требован обратно. Наоборот, вопросы управления корпорацией не вызывали особого интереса. На Западе же именно эти вопро­сы прежде всего приковывали к себе значительное внимание. Ведь в силу основных начал обязательственного права никто не может быть принужден к действиям, на которые он сам добро­вольно не выразил согласия, а принятие решений в корпорации большинством голосов нарушает это правило. Для русских лю­дей, воспитанных на артельных началах, необходимость подчине­ния меньшинства большинству считалась аксиомой. Поэтому рос­сийские юристы нисколько не были обеспокоены вопросами внут­ренней организации корпораций, полагая, что сами участники компании вправе создать свои внутренние правила, изменить их, а если надо, и вовсе отменить. Правда, один новый момент, не­привычный для русских, тем не менее, вносится: все дело сосре­доточивается в руках главных участников, содержателей (учре­дителей) компании.

Заимствуя известные черты акционерных компаний, правитель­ство, однако, отнюдь не считало эти управленческие принципы един­ственно возможными и не настаивало на том, чтобы они были ис­пользованы и в других признаваемых им компаниях. В связи с этим следует заметить, что среди созданных к концу XVIII в. компаний более жизнеспособными оказались те, которые были основаны на частной инициативе, а не на силе одного только правительствен­ного акта, хотя, несомненно, правительственный акт предшество­вал частной инициативе. Преждевременные попытки насаждения у нас корпораций заканчивались полной неудачей. И лишь только проекты, которые подавались правительству учредителями, об­наруживали известную жизнеспособность. Законом от 6 декабря 1836 г. было осуществлено законодательное регулирование института акционерных обществ. В Законе уже весьма детально регламентируются следующие вопросы: размер капитала, необходимого для учреждения компании, распределение его на акции, способ оплаты капитала; очень четко говорится об ограниченной ответственности, указы­вается и на пределы размера акций (не менее 50 и не более 1000 рублей). Внутриорганизационные моменты, вопросы управления компаниями регулируются недостаточно подробно. Но просмат­ривается желание законодателя заинтересовать учредителей в судьбе их предприятия: им разрешено приобретать от 50 до 200 акций, они освобождаются от работ по решению общего собра­ния. В Законе, хоть и кратко, говорится об общем собрании и правлении компании. Однако корпоративное нормотворчество, осуществляемое са­мими компаниями, откровенно говоря, отклонилось от установок общего Закона. Акционерные объединения получили такое боль­шое распространение, что стали применяться в кондитерских, пар­фюмерных, прачечных заведениях и даже в сапожных мастерских, что, конечно, вряд ли было оправданно. Компании фактически разрешили хождение предъявительских акций, но при условии, что их не будут называть паями. Внутри компаний стали ограничи­вать свободу акционера распоряжаться акциями. Но что было уж совсем невероятным, так это то, что акционерам стали угрожать необходимостью осуществления дополнительных платежей. Из­менилось на практике и понятие учредителей. По уставам многих корпораций учредителями признавались не те, кто внес большую долю капитала, а те, кто возбудил ходатайство об утверждении устава (а здесь достаточно и одного человека). Деятельность учре­дителей стала окутываться непроницаемой тайной, и они, по су­ществу, устранились от ответственности. Видя сложившуюся ситуацию и понимая, что она является неприемлемой, правительство предприняло попытки все же упо­рядочить корпоративную деятельность.

Законодательный массив, упорядочивавший деятельность кор­пораций, все же изменялся и увеличивался. Были приняты такие нормативные акты, как Торговый устав (1903 г.), Свод законов гра­жданских (1910 г.), Устав промышленности (1913 г.), Устав кредит­ный (1914 г.), Устав железных дорог и др. Все они содержались в Своде законов, который затем дополнялся и пополнялся новыми нормативными актами, в частности Сводным уставом акционерно­го общества.

Итак, до революции 1917 г. законов, касающихся корпораций, было принято довольно много. Корпоративное же право шло сво­им, самобытным путем, развивалось, а точнее, «разливалось», по­добно реке в период паводка. Такова особенность российского кор­поративного права.

После 1917 г. хозяйственные отношения в России существенно изменились и стали основываться на таких категориях, как план, государственное регулирование, целесообразность и др. Имущест­венный оборот в структурном отношении как бы распался на две части: государственный оборот, основанный на методах централизованного регулирования, и частный оборот, обслуживающий по­требителей.

Какие же юридические формы использовались в имущест­венном обороте? Об этом очень подробно пишет И.А. Исаев.[5]

Все организации, обладающие правом юридического лица, де­лились на корпорации и учреждения. По соображениям хозяйст­венной целесообразности закон признавал юридическими лицами самые различные формирования, но не предоставлял прав юриди­ческого лица тем объединениям, которые существовали «вне его прямых велений и определенного им объема правоспособности». Все юридические лица делились на: 1) преследующие цели чисто хозяйственные и 2) преследующие цели публично-правовые, куль­турные, социальные. Хозяйственные организации пользовались большей свободой, чем учреждения.

Одной из организационно-правовых форм в области хозяйство­вания были тресты. Если в 1921–1922 гг. на первый план выступа­ла их хозяйственная и правовая самостоятельность, то с 1927 г. тресты признавались прежде всего органами государства, выпол­нявшими плановые задания. Причиной тому послужили измене­ния в экономической политике государства, связанные с усилени­ем плановых и регулирующих начал. Да, юридическая сущность треста изменилась, но это рассматривалось как тактическое «при­способление» старых форм к новым хозяйственным условиям. В отличие от акционерных обществ трест не строился по принципу корпоративности. В нем аккумулировалось имущество, ставшее государственным, которым управляли доверенные органы. Поэто­му все особенности государственных предприятий переносятся в область внутренней организации трестов.

Тресты были увязаны между собой и имели свой организаци­онный центр, вокруг которого концентрировались и государствен­ные предприятия. Эти центры, или «супертресты», охватывавшие целые отрасли промышленности, подчинялись ВСНХ. Такую струк­туру можно было рассматривать как гигантское акционерное об­щество, где государство было как бы коллективным пайщиком, выступающим в обороте в лице созданных им для этого специаль­ных юридических лиц – трестов.

Особенностью акционерных обществ является складочный ка­питал и свободное распоряжение акционеров своими паевыми взно­сами. Однако плановое начало проникало и в данную форму хо­зяйствования. Об этом говорят следующие факты: издание приви­легированных акций, обеспечение определенного числа мест в прав­лении за государственными органами, введение режима «безот­ветственности по долгам» для определенной части имущества ак­ционерного общества и пр. Кроме того, умудрились наполнить эту форму хозяйствования «государственным» содержанием: пайщи­ками АО стали выступать предприятия «дочернего», вторичного типа. Получилось так, что среди всех акционерных обществ зна­чительное число оказалось именно такими, чисто государственны­ми образованиями.

Возник вопрос о юридической природе акционерных обществ: носят ли они частноправовой или публично-правовой характер. Пока ученые обдумывали этот вопрос, на акционерные общества распространили все нормативные акты и правила, регулирующие деятельность государственных предприятий.

В 1927 году было принято Положение об акционерных об­ществах, которое окончательно разрешило вопрос о юридиче­ской природе государственных акционерных обществ, а таковых среди акционерных обществ к тому времени насчитывалось 90%. В нем указывалось, что государственные акционерные общества имеют своей целью не формирование капитала, а хозяйствен­ную деятельность. Принцип обезличенности акций в них был заменен определенно-личностными отношениями, акции этих об­ществ не котировались на бирже, не переходили на рук в руки в качестве товара, а играли роль паев, объединяющих субъек­тов. В указанном положении прямо отмечалось также, что госу­дарственные и смешанные акционерные общества (а их оста­лось всего 10%) лишь по форме являются акционерными обще­ствами, по существу же они сохраняют черты государственного предприятия. Что касается смешанных акционерных обществ, то они рассматривались как переходная ступень к государст­венным.

Почему же такое произошло? Все было просто: причины тому – плановое начало, государственное руководство деятель­ностью хозяйствующих субъектов. Автономия акционерных об­ществ, выработка их стратегии с помощью собрания акционе­ров могли негативно отразиться на обязательном выполнении плана. Теперь же акционерные общества смешанного типа или общества, основанные на частном капитале, допускались далеко не во всех отраслях хозяйства. Их стали считать своего рода пережитками прошлого. Акционерная форма оказалась непри­емлемой для государственных предприятий и постепенно была вытеснена окончательно из всех отраслей и сфер жизни обще­ства.

Перестройка общественного организма, объявленная в стране в 1985 г., в качестве приоритетной выдвинула задачу расширения инициативы и самостоятельности предприятий. Наиболее эффек­тивное использование правовой формы связывалось с увеличени­ем доли корпоративных (или, как их еще тогда чаще называли, локальных) норм. Однако очередному лозунгу «о творчестве масс» не суждено было реализоваться. Законодательный бум (Закон о государственном предприятии, Закон о собственности, Закон о коо­перации и др.) не мог иметь под собой отказ от государственной собственности и строго централизованной системы министерств и ведомств. Таким образом, период перестройки закончился, не при­неся никаких результатов в области корпоративного права.

И только переход общества к рыночным отношениям открыл путь развитию корпоративного права. Сейчас в законодательстве закреплена презумпция компетентности организаций на издание ими нормативных актов, регулирующих их внутренние вопросы. Устанавливаются всего лишь пределы для корпоративного регу­лирования, например, недопустимость ухудшения корпоративны­ми нормами правового положения работников по сравнению с нор­мами законодательными, непротиворечивость корпоративных норм законодательным нормам, установление в корпоративных нормах прав и преимуществ членам коллектива организации только за счет собственных средств и др.[6]

 

1.3. Нормативная база акционерного общества

 

Правовое регулирование акционерного общества (АО) наряду с ГК РФ определяется Федеральным законом «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. Созда­ние АО в процессе приватизации существенно отличается от обычного порядка учреждения хозяйственных обществ. В таких условиях не происходят объединения капиталов различных лиц для формирования уставного капитала общества. Экономическую основу АО при приватизации составляет имущество, закреплен­ное за конкретным предприятием на праве хозяйственного веде­ния и являющееся государственной или муниципальной собст­венностью. Стоимостью этого имущества определяется размер уставного капитала общества, а на соответствующую сумму вы­пускаются акции, размещаемые между юридическими и физиче­скими липами. Процессы создания АО в период 1992–1997 гг. регулировались законами РФ «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации» (от 3 июля 1991 г.) и Указами Президента РФ.

Особенности создания и правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности определяются федеральными законами.

Банковская деятельность регулируется Законом РСФСР «О банках и банковской деятельности в РСФСР» (в редакции Федерального закона РФ от 7 июля 1995 г.) и Законом РСФСР «О Центральном банке РСФСР (Банке России)» в редакции Федерального закона РФ от 12 апреля 1995 г. Законом о банках (ст. 14) установлены требования, которые предъявляются к юридическим и физическим лицам, выступающим в качестве учредителей кредитных учреждений; предусмотрено, что уставный капитал создаваемого банка должен быть не менее минимального размера, устанавливаемого Банком России (ст. 11); ограничена правоспособность банков – им запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью (ст. 5); установлен особый порядок регистрации банков и лицензирования их деятельности Банком России (ст. 12 – 17 Закона о банках); определены контрольные функции Банка России в отношении коммерческих банков и ряд других специальных правил. Права Банка России по регулированию банковской деятельности и осуществлению надзора за коммерческими банками определены также Законом о Банке России (см. ст. 55 – 76).

Из специальных актов, регулирующих банковскую деятельность, следует назвать также Указ Президента РФ от 17 ноября 1993 г. «О деятельности иностранных банков и совместных банков с участием средств нерезидентов на территории Российской Федерации»; Методические указания Банка России о создании и деятельности коммерческих банков на территории РСФСР от 2 февраля 1991 г. с изменениями и дополнениями от 11 января 1994 г. и от 27 февраля 1995 г. и др.

Специальное регулирование банковской деятельности и более строгая регламентация прав и обязанностей банков имеют целью гарантировать и защитить интересы вкладчиков и иных лиц.

Регулирование страховой деятельности осуществляется Законом РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации», которым ограничена правоспособность страховых организаций (они не могут заниматься производственной, торгово-посреднической и банковской деятельностью – ст. 6); определяется порядок лицензирования страховой деятельности (ст. 32); предусматриваются меры обеспечения финансовой устойчивости страховщиков (ст. 25 – 29). Для обеспечения своей платежеспособности страховщики обязаны, например, соблюдать нормативные соотношения между активами и принятыми ими страховыми обязательствами (ст. 27). Контрольные функции в отношении страховых организаций осуществляет Федеральная служба России по надзору за страховой деятельностью (Росстрахнадзор). Росстрахнадзором издаются акты, конкретизирующие нормы закона.

Особенности создания и правового положения акционерных обществ в сфере инвестиционной деятельности определены Законом РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» от 26 июня 1991 г. и Положением об инвестиционных фондах, утвержденным Указом Президента РФ от 7 октября 1992 г. №1186. Инвестиционный фонд может создаваться исключительно в форме акционерного общества открытого типа (ст. 2, 7). Не могут являться инвестиционными фондами банки и страховые компании (ст. 3). Фонды не вправе осуществлять иные виды инвестиций, кроме инвестирования в ценные бумаги. Установлены ограничения в привлечении фондами заемных средств, запрещены выпуск долговых обязательств, выдача гарантий, совершение залоговых сделок и ряд других действий (ст. 20, 21). Ограничения деятельности отдельных инвестиционных фондов могут устанавливаться положениями о них. Многие вопросы организации и лицензирования деятельности инвестиционных институтов решаются в актах, издаваемых Минфином РФ.[7]

Необходимость специального регулирования порядка создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий обусловлена принципиальным отличием этого процесса от обычных условий учреждения хозяйственных обществ. Если обычно происходит первоначальное объединение капиталов ряда или значительного числа лиц для организации на этой основе общества, то при приватизации осуществляется рассредоточение государственной собственности с передачей ее – частично безвозмездно, а частично за плату – в частные руки с соответствующим изменением организационно – правовой формы действующего юридического лица. Процесс приватизации регулируется значительным числом нормативных актов, как законодательных, так и подзаконных. В этой связи Закон «Об акционерных обществах» отсылает в части определения особенностей создания и правового положения таких обществ не только к законам, но и к иным правовым актам, изданным федеральными органами, к которым относятся указы Президента России, постановления Правительства РФ. Действуют также ведомственные акты, изданные федеральными ведомствами в пределах их компетенции, – преимущественно это акты Министерства по антимонопольной политике, Минфина РФ и др.

Общие вопросы приватизации, в том числе создания акционерных обществ, регулируются Законом о приватизации. Развернутая регламентация порядка преобразования государственных предприятий в акционерные общества содержится в Указе Президента РФ от 1 июля 1992 г. №721 «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества», которым утверждено Положение о коммерциализации государственных предприятий с одновременным преобразованием в акционерные общества открытого типа. Ряд принципиальных положений содержится в Указе Президента РФ от 16 ноября 1992 г. №1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий».

Правовое регулирование создания акционерных обществ в ходе приватизации получило дальнейшее развитие в Указах Президента РФ от 12 декабря 1993 г. №2284 «О государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации» и от 22 июля 1994 г. №1535 «Об Основных положениях государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации после 1 июля 1994 года».

Из правительственных актов следует назвать: Постановление Правительства РФ от 4 августа 1992 г. №547 «О мерах по реализации Указа Президента Российской Федерации от 1 июля 1992 г. №721» и утвержденное им Положение о порядке регистрации выпуска акций акционерных обществ открытого типа, учрежденных в процессе приватизации; Постановление Правительства от 28 апреля 1995 г. №438 «О порядке проведения межрегиональных и всероссийских специализированных аукционов по продаже акций акционерных обществ открытого типа, созданных путем преобразования государственных (муниципальных) предприятий» и др.

Наряду с указами Президента РФ с 1 июля 2002 г. вступает в силу Федеральный закон «О приватизации государственного и муниципального имущества» (до этого действовал Федеральный закон «О приватизации государственного имущества и основах приватизации муниципального имущества»).

Правительством РФ утверждено Положение о закрытой подписке на акции при приватизации государственных и муниципальных предприятий (распоряжение от 27 июля 1992 г. №308-р с изменениями и дополнениями от 11 ноября 1992 г. №749-р и от 16 декабря 1992 г. №1143-р); Положение о продаже акций в процессе приватизации и Положение о специализированных чековых аукционах (распоряжение от 4 ноября 1992 г. №701-р с изменениями от 10 декабря 1992 г. №1142-р, от 2 февраля 1994 г. №236-р) и ряд других актов.

Помимо этого приняты правовые документы, определяющие особенности приватизации предприятий в отдельных отраслях промышленности, затрагивающие вопросы акционирования.

 

1.4. Сравнительный анализ АО с другими хозяйственными обществами

 

Организационно-правовые формы, предусмот­ренные Гражданским кодексом Российской Федерации, учитывают много­образие отношений собственности и приемлемы для организации хозяй­ствующих субъектов во всех отраслях и секторах экономики. Выбор формы хозяйствования должен учитывать производственные, внешнеэкономичес­кие и неэкономические факторы. Одновременно определяющими фактора­ми выступают адекватность рыночным требованиям, возможности эффек­тивного хозяйствования, достижение максимального и оптимального уров­ней экономических интересов, форма собственности на средства производ­ства, наличие первоначального капитала, отрасль экономики и виды дея­тельности предприятия, наличие рабочей силы и соотношение собственни­ков и наемных рабочих. Следует учитывать так же зависимость организа­ционно-правовой формы от уровней внешних экономических связей, раз­вития кооперации, специализации, концентрации производства и капитала в конкретном секторе экономики.

Необходимость оживления инвестиционных потоков и межотраслево­го перелива капитала, что особенно насущно для промышленного сектора экономики, требует использования широкого круга жизнеспособных форм хозяйствования. Хозяйственная деятельность может осуществляться пред­приятиями не только в различных организационно-правовых формах, но и в сочетании малых, средних и крупных форм.

Мы разделяем точку зрения ряда ученых, подчеркивающих, что при выборе форм хозяйствования прежде всего необходимо учитывать их прин­ципиальные различия и присущие им черты, способствующие адаптации к рынку.[8]

Общество с ограниченной ответственностью – наиболее востребован­ная организационно-правовая форма хозяйствования в сфере малого бизне­са. Это связано с большей простотой его учреждения, организации деятель­ности и более широкими правами участников на получение действитель­ной стоимости части имущества при выходе из общества, чем, к примеру, в акционерном обществе, где акционеры вправе получить лишь стоимость реализуемых ими акций, а на получение стоимости части имущества обще­ства могут рассчитывать только в случае его ликвидации. Создание обще­ства с ограниченной ответственностью не требует процедуры регистрации выпуска ценных бумаг, так как таковые не выпускаются, а его участники являются собственниками долей в уставном капитале, предоставляющих им права корпоративного управления предприятием и иные имуществен­ные и неимущественные права. Эта форма наиболее приемлема для физи­ческих лиц, которые хотят иметь самостоятельное предприятие, обладая при этом равными правами с другими участниками и неся минимальную ответственность, ограниченную риском потери вклада в уставный капитал. Данная форма подразумевает тесные связи между компаньонами и по этой причине идеальна для семейных предприятий. Уязвимым моментом для самого предприятия выступает правоспособность каждого участника без согласия других участников в любое время выйти из общества с ограничен­ной ответственностью. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества общества, соответствующая его доле в уставном капитале общества. Такой порядок придает характер нестабильности капиталу об­щества, являющемуся основой его функционирования, а, следовательно, предопределяет непредсказуемость результатов хозяйственной деятельно­сти и существования самого общества.

Правовое положение общества с дополнительной ответственностью во многом аналогично обществу с ограниченной ответственностью. Однако его участники солидарно несут дополнительную (субсидиарную) ответствен­ность по обязательствам общества своим имуществом в размере, кратном их вкладу в уставный капитал.

Акционерное общество – одна из самых распространенных форм пред­принимательской деятельности во всем мире. Эта форма дает возможность концентрировать крупные капиталы для решения сложных хозяйственных задач. Такая форма приемлема прежде всего для крупных и средних пред­приятий всех отраслей экономики, за исключением, возможно, сельского хозяйства. Отличительными особенностями акционерного общества явля­ется право собственности участников (акционеров) на акции общества, пре­доставляющие им право участия в управлении обществом, на получение дохода от деятельности общества в форме дивиденда на акции, на часть стоимости имущества общества в случае его ликвидации. При этом трудо­вое участие в деятельности не обязательно.

Каркас промышленности России, по нашему мнению, должны состав­лять такие формы хозяйствования, реализация которых обеспечивает наи­большую эффективность предпринимательской деятельности. Ведущей организационно-правовой формой должны стать акционерные общества и их объединения – концерны, корпорации, холдинги, финансово-промыш­ленные группы, то есть преимущественно корпоративные формы хозяйство­вания, параллельно с развитием малого бизнеса или взаимодействие кор­поративного типа предприятий с малыми предприятиями. Названные круп­ные организационные формы хозяйствования способны обеспечить опти­мальные условия управления производством и обеспечить достижение сле­дующих целей:

·       сохранение и воспроизводство технически сложной продукции базо­вых отраслей экономики, ориентированной на высокий потенциал роста в рамках мирового рынка;

·       гибкую адаптацию предприятий к постоянно изменяющимся условиям внутреннего и внешнего рынков;

·       структурную перестройку производственного сектора экономики с уче­том потребностей внутреннего и мирового рынков.

Акционерные общества и особенно их объединения как форма хозяй­ствования предполагают самостоятельность юридического лица, долевую собственность участников в акционерном (уставном) капитале, возможно­сти сосредоточения функций управления в руках профессиональных уп­равляющих, наличие работников, занятых в производстве на условиях най­ма, способность стать эффективным инструментом внутриотраслевого и ме­жотраслевого перелива капитала. В случае банкротства такие предприятия отвечают по своим обязательствам перед кредиторами только своим иму­ществом, исключая имущество участников, так как в их правоспособности законодательно предусмотрена ограниченная ответственность.

Концерны, как форма хозяйствования объединений акционерных об­ществ в индустриальной сфере, отличаются многоотраслевым характером деятельности, высоким уровнем концентрации капитала, централизован­ной инвестиционной политикой в сочетании с широкой хозяйственной са­мостоятельностью каждого подразделения, включая решения по текущему управлению их деятельностью. Концерн позволяет проводить политику инновационных введений, осуществления масштабных инвестиционных проектов, повышения финансовой устойчивости, эффективного распреде­ления ресурсов, уменьшения зависимости от потребителей и источников снабжения. Здесь может быть задействован фактор развития малого бизне­са в рамках крупных диверсифицированных структур.

Мировой опыт демонстрирует эффективность функционирования но­вых организационно-правовых структур путем интеграции финансовых, бан­ковских, инвестиционных, страховых, производственных и иных акционер­ных компаний – финансово-промышленных групп, в рамках которых со­здаются условия для реализации крупных инвестиционных проектов и ре­шений.

Широкое распространение получают в России холдинги, когда активы компании формируются, главным образом, за счет долей в уставном капи­тале либо акционерном капитале других компаний. Их создание эффектив­но как на базе объединения промышленных фирм, так и в инвестиционной сфере, банковской системе.[9]

Акционерные общества, занимая в условиях смешанной экономики наиболее прочные позиции по основным показателям, не застрахованы от конкуренции с другими формами хозяйствования и конкурентной борьбы друг с другом в рамках отраслей, регионов и экономики в целом. За период с 1992 по 1995 годы их количество выросло в 4 раза.[10] Эта динамика сохра­нилась и в последующие годы. Такие масштабы акционирования создают предпосылки для оживления деловой активности. В Самарской области, например, уже к 1996г. было приватизировано 93% предприятий, в числе которых подавляющую долю составляют акционерные общества, преобра­зовавшиеся из государственных и муниципальных предприятий. Трансфор­мированным предприятиям принадлежит 99% всего имущества области.[11] Итак, можно утверждать, что в России создана достаточно благоприят­ная среда для успешного функционирования акционерных предприятий. В качестве удачных примеров смены организационно-правовой формы дея­тельности и функционирования в форме акционерного общества можно привести такие отечественные предприятия, как АО «Научно-производ­ственный концерн «Энергия», производящее специальную электротехнику для широкого круга потребителей, АО «Вика», преобразованное из госу­дарственного Казанского электромеханического завода, АО «Элинар» (Мос­ковская область), специализированное на производстве электроизоляцион­ных материалов, АО «Парфюмфлакон», созданное на базе Московского го­сударственного хрустального завода имени Калинина, холдинг ЗАО «Сибур-Химпром», объединивший три крупных пермских нефтехимических предприятия: ОАО «Пермский газоперерабатывающий завод», ОАО «За­вод бутиловых спиртов», ОАО «Стирол». Создание холдинга ЗАО «Сибур-Химпром», которое консолидировало предприятия одной технологической цепи, позволило оптимизировать технологические и сырьевые потоки, мак­симально контролировать качество продукции, концентрировать финансы на стратегических направлениях осуществления инвестиционных проек­тов. Акционерная компания «Сибур-Химпром» решила задачу полной заг­рузки производственных мощностей предприятий холдинга, успешно справ­ляется с реализацией произведенной продукции. Каждое из предприятий холдинга выиграло от объединения. Так, на ОАО «Завод бутиловых спир­тов» разработан крупный инвестиционный план его развития, реализуются инновационные проекты в сфере обновления продукции, улучшается соци­альная поддержка его работников.[12]

 

1.5. Виды АО: закрытые и открытые

 

Различают два вида АО. При создании открытого акционерного общества (ОАО) ис­пользуется система подписки на акции, открытая и доступная всем желающим. ОАО также вправе осуществлять свободную продажу акций. В открытом обществе учредители должны иметь опреде­ленный минимум (часть) акций, с тем чтобы исключить возмож­ность злоупотребления с их стороны, например попытку создать акционерное общество исключительно за счет привлечения средств подписчиков-акционеров. Как правило, открытые общества созда­ются постепенно. Это связано не только с организационными труд­ностями, но и с психологическими: иногда приходится проводить длительную работу с населением, чтобы убедить людей в привле­кательности корпорации и вызвать у них естественное желание принять участие в ее деятельности своим капиталом.

Число акционеров (а ими могут быть как физические, так и юридические лица) ОАО не ограничено. На практике же этот круг довольно широк. Главным привлекательным свойством ОАО яв­ляется то, что его участники могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров.

В процессе создания закрытого акционерного общества (ЗАО) акции распределяют только между его учредителями или между заранее определенным кругом лиц. Обычно это происходит отно­сительно быстро, и учреждение общества носит как бы единовре­менный характер. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предла­гать их для приобретении неограниченному кругу лиц.

Если кто-либо из учредителей-акционеров ЗАО захочет выйти, из общества или продать часть своих акций, то правом их приоб­ретения    могут воспользоваться прежде всего другие акционеры данного общества. И лишь в том случае, если никто не воспользуется этим правом в срок от 30 до 60 дней с момента предложения акций на продажу, они могут быть проданы третьим лицам.

Такие, несколько «свойские» отношения, существующие в ЗАО, позволяют с большей легкостью вершить дела, которые идут враз­рез с интересами членов ЗАО, да и, возможно, общества в целом, г. е. допускать злоупотребления. К тому же надо учесть, что по закону ЗАО не обязано публиковать для всеобщего сведения свои документы. Вот почему законодатель ограничивает число членов общества пятьюдесятью акционерами. Если же максимальный пре­дел его членов оказывается превышен, то ЗАО должно в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество, в про­тивном случае по истечении этого срока оно может быть по реше­нию суда ликвидировано.

До 1992 г. в России были в основном распространены закры­тые общества. Можно назвать две причины такого положения дел. Во-первых, акционерные общества создавались на базе государст­венных предприятий. Стремительный выход их «в свободное пла­вание» был опасен, так как такое предприятие могло потерять управляемость. ЗАО позволяло не отрываться от государственной структуры управления и использовать ее достоинства (предос­тавление кредитов, помощь в материально-техническом снабжении, в налаживании или сохранении связей с контрагентами и т.п.). Во-вторых, ЗАО позволяло до минимально возможного уров­ня привлекать наличные деньги акционеров при выкупе государ­ственного имущества.

Вместе с тем ЗАО имеют множество негативных сторон. Они вызывают опасность проявления монополистических тенденций в экономике. В закрытом акционерном обществе демократия «сни­зу» очень быстро подавляется и контроль за деятельностью ру­ководящих органов сводится на нет. Ограничение свободы отчуж­дения акций сдерживает перелив капитала. Кроме того, практика свидетельствует, что на таких предприятиях ниже уровень тех­нического перевооружения производства, темпы его развития.[13]

Можно констатировать, что акционерные общества закрытого типа носят все же временный характер.