«Задания по прокурорскому надзору»

Согласно статье 857 Гражданского Кодекса РФ, статье 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" любая кредитная организация гарантирует тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией только им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате РФ, органам государственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам РФ в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности. Кроме всего, при наличии согласия прокурора сведения, содержащие банковскую тайну, могут быть выданы органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве. Перечень органов, осуществляющих производство по уголовным делам, определен уголовно-процессуальным законодательством.

Под сведениями, составляющими банковскую тайну, следует понимать сведения о личности клиента, о движении его вкладов (размер, время и сумма поступления или снятия со счета), иные сведения об операциях по счету. При определении пределов и объемов банковской тайны следует руководствоваться постановлением СМ РФ "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну" № 35 от 05.12.91. Поскольку банковская тайна охватывается понятием коммерческая тайна.

Банку России предоставлено право осуществления лицензионных, надзорных и контрольных функций. При осуществлении данных функций Банк России не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, конкретных сделках и об операциях из отчетов кредитных организаций.

Положения закона о сохранении банковскими учреждениями тайны об обороте денежных средств своими клиентами является неотъемлемым условием заключения договора банковского вклада и банковского счета. В связи с чем статья 857 ГК РФ и статья 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" предусматривают ответственность банковского учреждения как контрагента по сделке за разглашение банковской тайны в форме возмещения убытков. Должностные лица кредитных организаций и их работники несут уголовную ответственность за разглашение банковской тайны по статье 183 УК РФ. Кроме того, клиент вправе потребовать возмещения морального вреда за разглашение банковской тайны в порядке, предусмотренном статьями 151, 152 ГК РФ.

Однако сфера банковских учреждений в России на протяжении последних лет претерпевала существенные трения с органами исполнительной власти по вопросам доступа правоохранительных органов и их спецслужб к раскрытию банковской тайны.

В июле–августе 2000 года Ассоциация Российских банков неоднократно обращалась к руководителю Федеральной службы Налоговой полиции РФ за оказанием содействия в пресечении неправомерных попыток органов налоговой полиции на местах получить доступ к сведениям, составляющим банковскую тайну. В своем обращении банкиры ссылались на то, что органы налоговой полиции вправе истребовать в кредитной организации документы, содержащие банковскую тайну, лишь по находящимся в производстве этих органов уголовным делам, предварительно получив согласие у прокурора. В ответ на данные обращения было издано письмо ФСНП РФ № ВВ-2506 от 18.08.2000. В данном письме руководство ФСНП РФ разъясняет, что в соответствии с пунктом 9 статьи 11 Закона РФ "О федеральных органах налоговой полиции" федеральным органам налоговой полиции для выполнения возложенных на них задач предоставляется право получать безвозмездно от любых организаций и физических лиц информацию, необходимую для исполнения возложенных на ФСНП обязанностей. По мнению последних, закон никак не ограничивает органы ФСНП в праве на получение от банков сведений, отнесенных к банковской тайне.

Данный вывод нельзя признать обоснованным, поскольку системный анализ норм Налогового кодекса Российской Федерации, в частности, его статьи 31, 36, дает основание для вывода о том, что функции органов налоговой полиции в настоящее время ограничены сферой тех нарушений законодательства о налогах и сборах, которые могут быть квалифицированы как преступления или административные правонарушения. Сфера же налогового контроля, который ранее осуществлялся налоговой полицией (в частности, с использованием прав налоговых органов), из предмета ее ведения в соответствии с Налоговым кодексом РФ исключена.

Согласно статье 7 Федерального закона "О введении в действие части первой Налогового кодекса РФ" федеральные законы и иные нормативно-правовые акты действуют в части, не противоречащей Налоговому кодексу РФ. Таким образом, закон о федеральных органах налоговой полиции не может действовать в той мере, в какой он позволяет в обычном порядке раскрывать банковскою тайну.

В свете последних изменений на мировой арене в России был принят ряд фундаментально новых правовых актов, касающихся установления государственного мониторинга за финансовыми потоками субъектов гражданского оборота. В России была предусмотрена целая система мер, направленных на борьбу с отмыванием преступно полученных доходов. На подобный отчаянный шаг отечественного законодателя подтолкнули международные организации – Национальный инвестиционный совет (НИС) и Организация по противодействию отмыванию капиталов (FATF).

С принятием Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" № 115-ФЗ от 07.08.01 и о внесении изменений и дополнений в законодательные акты РФ была поставлена точка в дискуссии о пределах доступа правоохранительных органов к сведениям, составляющим банковскую тайну. В соответствии со статьей 6 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" обязательному контролю со стороны государственных органов подлежат практически все крупные сделки на сумму свыше 600 тысяч рублей. Перечень этих сделок указан в тексте закона. В законе также указан перечень конкретных действий организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом по документальному фиксированию как самих сделок, так и идентификации лиц, совершающих данные сделки. Законом возложена обязанность на кредитные учреждения в срок не позднее одного банковского дня уведомлять специально созданный уполномоченный орган о совершенных сделках и лицах, их совершивших. Более того, согласно пункту 3 статьи 7 Закона кредитные учреждения и их работники обязаны направлять в уполномоченный орган сведения о всех "подозрительных" сделках, совершенных на сумму менее чем 600 000 руб., не входящих в перечень сделок, подлежащих в силу закона обязательному контролю. Таким образом, после вступления данного закона в силу, т.е. с 01.02.02, следует говорить о тотальном контроле государства за финансовыми операциями субъектов гражданского оборота. Функции по организации такого контроля и его координации возложены на специальный уполномоченный орган – Комитет по финансовому мониторингу РФ (далее – КФМ). Данный комитет образован Указом Президента РФ № 1263 от 01.10.01. Этот орган был включен в структуру федеральных органов исполнительной власти и вошел в систему Министерства финансов РФ. Возглавил данный Комитет первый заместитель министра финансов России. Исходя из компетенции данного органа, его следует отнести к органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, постольку, поскольку основными задачами данного органа является сбор, обработка и анализ информации об операциях с денежными средствами или иным имуществом физических и юридических лиц на негласной от этих лиц основе.

Какой-либо особой процедуры (после возбуждения уголовного дела, с санкции прокурора) получения права доступа к сведениям, составляющим банковскую тайну для КФМ, в текстах новых правовых актов не предусмотрено. Вместе с тем в самом тексте Закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" (пункт 8 статьи 7) указано, что представление в КФМ сведений и документов работниками организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях и порядке, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, не является нарушением служебной, банковской, налоговой и коммерческой тайны. В связи с этим легальное понятие охраняемой законом тайны было существенно трансформировано. Глава ФСНП Солтаганов В.Ф. на состоявшейся пресс-конференции подчеркнул: "Ни банковской тайны, ни какой другой тайны для этой организации существовать не будет" (Газета.Ru от 25.12.01). Однако после вступления в силу Закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" (статья 8) банковская тайна перестает существовать не только для КФМ, но и для всех остальных правоохранительных органов, осуществляющих предварительное следствие по преступлениям, предусмотренным статьями 174, 175 УК РФ. КФМ в силу части 2 статьи 8 Закона может передать полученные от банка сведения, составляющие банковскую тайну, при наличии так называемых "достаточных оснований" в любой правоохранительный орган в зависимости от его компетенции для уголовного и административного преследования лиц, подозреваемых данным органом в отмывании доходов. До принятия данного закона получение правоохранительными органами подобных сведений было возможно только после возбуждения уголовного дела с обязательной санкцией прокурора на истребование сведений, могущих составлять банковскую тайну. Теперь любые сведения о своих клиентах и корреспондентах, содержащих признаки статей 174, 175 УК РФ, банки обязаны незамедлительно передать в органы правопорядка через КФМ. Обрабатываться такие сведения будут в порядке статьи 109 УПК РСФСР.

Остается неясным, каким образом должен действовать КФМ в случае обнаружения в полученной им информации признаков совершения либо подготовки к совершению иных преступлений либо правонарушений, не связанных с легализацией преступных денег. Например, информация о готовящейся сделке, целью которой является совершение хищения в форме мошенничества. Несомненно, что такие данные должны быть переданы в правоохранительные органы в соответствии с их компетенцией. Но в этом случае КФМ выйдет за пределы своих полномочий, поскольку материалы, содержащие банковскую тайну, могут быть раскрыты последним только в связи с противодействием легализации преступных доходов. Кроме всего, данные, полученные подобным путем, будут лишены доказательственного значения, поскольку они будут получены в нарушение части 2 статьи 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" и в силу части 2 статьи 50 Конституции РФ не могут быть использованы в качестве доказательства. Больше того, данный орган должен будет нести ответственность за разглашение подобной информации.

Будут ли новые меры по борьбе с отмыванием доходов в полной мере оправданы исправлением имиджа России на мировой арене – покажет практика применения Закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем". Однако уже сегодня можно назвать подобные меры чрезвычайными. Для многих предпринимателей такие экстраординарные методы борьбы с экономической преступностью могут стать основной болью. Потому как многие вкладчики банков могут усмотреть в финансовом мониторинге не оздоровление экономики, а очередной шаг государства к ущемлению прав хозяйственников и усилению карательных функций проверяющих органов по отношению к добросовестным налогоплательщикам.