Вступи в группу https://vk.com/pravostudentshop

«Решаю задачи по праву на studentshop.ru»

Опыт решения задач по юриспруденции более 20 лет!

 

 

 

 


«Виды обязательств в Римском праве»

/ Римское право
Контрольная,  10 страниц


Работа похожей тематики


Финансово-правовой анализ форвардного договора

Логинов П.Б.
Право и экономика, 2010.
В статье рассмотрены правовые особенности финансово-правового регулирования форвардного договора как одной из разновидностей внебиржевых производных финансовых инструментов. Произведен правовой анализ положений действующего российского законодательства, различных подзаконных нормативных актов, судебно-арбитражной практики, касающейся правового регулирования форвардного договора и разрешения правовых споров при его юридической квалификации. Выявлены различные правовые пробелы и коллизии, которые присутствуют при реализации механизма правового регулирования форвардного договора.
Ключевые слова: внебиржевой форвардный договор; расчетный форвардный договор; базисный актив; срочный рынок ценных бумаг; правовые признаки форвардного договора; производный финансовый инструмент.
Loginov P.B. Financial and legal analysis of forward contract.
This article examines the legal peculiarities of the financial and legal regulation of a forward contract as one of the varieties of OTC derivatives. The paper provides the legal analysis of the current Russian legislation, various sublegislative enactments, case law concerning legal regulation of forward contract and resolution of legal disputes related to its legal qualifications. This legal analysis identifies various legal gaps and conflicts that exist in the implementation of the mechanism of legal regulation of forward contract.
Key words: OTC forward contract; estimate forward contract; underlying asset forward contract; term securities market; legal signs of a forward contract; derivative instrument.
Форвардный договор, как производный финансовый инструмент, применяется на внебиржевом финансовом рынке в отличие от фьючерсного договора, который применяется на организованном или биржевом финансовом рынке. Проанализируем механизм финансово-правового регулирования форвардного договора в сфере публично-частных интересов правового регулирования этой разновидности индивидуально-правовых договоров, а также публично-частной доктрины финансового права.
Современная российская публично-частная доктрина финансового права имеет в своем правовом арсенале особый метод правового регулирования финансовых правоотношений, который может применяться в установлении финансового правового статуса сторон индивидуально-финансовых договоров. Этот метод правового регулирования можно назвать лояльным императивным методом финансового права. Сущность данного метода заключается в предоставлении сторонам форвардного договора правовой свободы при установлении необходимых договорных условий форвардного контракта, которые прямо устанавливаются нормами финансового законодательства либо определены финансовым законодательством в качестве необходимых рамочных договорных условий форвардного договора с предоставлением права сторонам этого индивидуального финансового договора установить конкретные дополнительные условия форвардного договора, которые не должны вступать с ними в противоречие и не выходить за их пределы.
Практическая реализация лояльного императивного
метода финансового права в сфере механизма
правового регулирования форвардных договоров
Форвардный договор имеет все изложенные правовые характеристики производного финансового инструмента, поскольку его предмет составляет денежное обязательство. Сущность форвардного договора заключается в отсроченном исполнении сторонами своих встречных обязательств, поскольку момент заключения и момент исполнения форвардного договора имеют более или менее значительный промежуток времени. Следовательно, форвардный договор необходимо считать как срочную финансовую сделку. Исполнение обязательств по форвардному договору происходит через определенный срок после его заключения. Основной целью такой отсрочки является страхование финансовых потерь от изменения рыночной цены базового актива. Другой целью форвардного договора может быть получение спекулятивной прибыли от разницы стоимости базового актива на момент заключения форвардного договора и на момент исполнения обязательств этого договора. Следовательно, форвардный договор является прекрасным средством страхования прибыли организаций, что способствует увеличению денежных фондов организации и налоговых поступлений в соответствующий бюджет. Правовая природа форвардного договора лежит в финансовой деятельности различных организаций, которая заключается в образовании, распределении и использовании денежных фондов организаций. Финансовая деятельность организаций составляет институт науки финансового права, поскольку финансы организаций очень тесно связаны с финансовой деятельностью государства как ядром финансово-правовой науки. Из изложенного можно сделать вывод, что правовая природа форвардного договора лежит в сфере научных исследований финансово-правовой науки.
До настоящего времени законодательное определение форвардного договора было установлено в ст. 8 Федерального закона от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле": к форвардным договорам относятся договоры, которые связаны с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки. Данное нормативное определение применяется только к определению форвардных договоров на товарных биржах, где под биржевым товаром понимается не изъятый из оборота товар определенного рода и качества, в том числе стандартный контракт и коносамент на указанный товар, который допущен в установленном порядке биржей к биржевой торговле <1>, кроме недвижимого имущества и объектов интеллектуальной собственности. Названное законодательное определение форвардного договора не применяется к правоотношениям, которые складываются на фондовых и валютных биржах, а также фондовых и валютных секциях (отделах, отделениях) товарных, товарно-фондовых и универсальных бирж <2>.
--------------------------------
<1> Статья 6 Федерального закона от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле".
<2> Статья 1 Федерального закона от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле".
Необходимо отметить, что правоотношения между сторонами форвардного договора на фондовых, валютных, универсальных биржах могут быть урегулированы по аналогии с названным определением форвардного договора. Это порождает правовой пробел в механизме правового регулирования форвардного договора, заключенного на фондовом или валютном рынке.
Из изложенного можно заключить, что федеральные нормативные регуляторы установили рамочные необходимые условия и признаки указанного форвардного договора. Следовательно, правовые субъекты этого форвардного договора, при его заключении, должны строго следовать нормативным признакам форвардного договора, установленным в ст. 8 Федерального закона "О товарных биржах и биржевой торговле". Следовательно, можно сделать вывод о практической реализации элементов публично-частной доктрины финансового права, которая выражается в допустимости императивно-диспозитивных начал в сфере правового регулирования форвардного договора.
С 1 января 2010 г. вступили в силу нормативные дополнения в п. 3 ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", которые закрепили рамочные нормативные признаки форвардного договора в качестве производного финансового инструмента, который может обращаться на российском финансовом рынке ценных бумаг. В соответствии с названными нормативными положениями форвардный договор должен предусматривать обязанность одной стороны форвардного договора передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность другой стороне этого договора не ранее третьего дня после дня заключения договора, а также обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и обязательное указание на то, что такой форвардный договор является производным финансовым инструментом <3>. Важно отметить, что федеральный законодатель в указанной норме Федерального закона "О рынке ценных бумаг" <4> не установил конкретного нормативного понятия форвардного договора и ограничился лишь закреплением необходимых рамочных правовых признаков форвардного договора с отнесением его к общей категории производных финансовых инструментов. С одной стороны, федеральный законодатель при разработке вышеназванных рамочных признаков форвардного договора преследовал правовую цель наименьшего нормативного регулирования сферы обращения форвардных договоров, которая может быть связана с достаточно интенсивным развитием финансовых правоотношений в сфере экономического сегмента финансового инжиниринга производных финансовых инструментов. Следовательно, отсутствие данного нормативного понятия форвардного договора позволит избежать возможных правовых споров при правовой квалификации этой разновидности производных финансовых инструментов и предоставить участникам срочного финансового рынка необходимые права на самостоятельную разработку необходимых финансово-договорных условий форвардного договора и право на самостоятельное определение договорного понятия форвардного контракта. С другой стороны, федеральный законодатель создал правовые барьеры участникам форвардного договора, которые могут быть реализованы достаточно широкими возможностями, которые предоставлены законодательной компетенции уполномоченному государственному органу в сфере подзаконного нормативно-правового регулирования форвардного договора, что может негативно отразиться на оптимальном функционировании финансовых правоотношений в сфере обращения форвардных договоров.
--------------------------------
<3> Пункт 3 ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".
<4> Там же.
Таким образом, можно заключить, что федеральный законодатель осуществил практическую реализацию лояльного императивного метода финансово-правового регулирования форвардных договоров на рынке ценных бумаг, который полностью согласуется с положениями современной публично-частной доктрины финансового права. Это касается установления необходимых нормативных рамочных признаков форвардного договора, обращающегося на рынке ценных бумаг. Следовательно, в практической предпринимательской деятельности правовые субъекты форвардного договора должны строго соблюдать названные рамочные нормативные признаки форвардного договора под угрозой возможного возникновения различных правовых споров с уполномоченными государственными органами по вопросам правовой квалификации форвардного договора в качестве производного финансового инструмента или финансового инструмента срочных сделок в целях налогообложения <5>.
--------------------------------
<5> Статья 301 Налогового кодекса РФ.
В марте 2010 г. Федеральная служба по финансовым рынкам России утвердила Положение о видах производных финансовых инструментов, в котором установила правовое определение биржевого и внебиржевого форвардного договора. В соответствии с п. 9 Положения о видах производных финансовых инструментов <6> биржевым форвардным договором признается договор, заключаемый на биржевых торгах: предусматривающий обязанность одной стороны договора передать ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным (базовым) активом, в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом; и не предусматривающий обязанность стороны или сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного (базового) актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным (базовым) активом. Биржевой форвардный договор является поставочным договором.
--------------------------------
<6> Пункт 9 Положения о видах производных финансовых инструментов, утв. Приказом ФСФР России от 4 марта 2010 г. N 10-13/пз-н.
В соответствии с п. 10 Положения о видах производных финансовых инструментов внебиржевым форвардным договором (контрактом) признается договор, заключаемый не на биржевых торгах и предусматривающий:
обязанность одной стороны договора передать ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным (базовым) активом, в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить такое имущество и указание на то, что договор является производным финансовым инструментом; или
обязанность одной стороны договора передать ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным (базовым) активом, в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить такое имущество, а также обязанность сторон или стороны договора периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы, в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного (базового) актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным (базовым) активом; или
обязанность сторон или стороны договора периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного (базового) актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным (базовым) активом.
Внебиржевой форвардный договор, предусматривающий обязанность сторон осуществить поставку базового актива, является поставочным договором. Иные внебиржевые форвардные договоры являются расчетными договорами. Необходимо отметить, что названные правовые нормы могут применяться только на срочном рынке ценных бумаг. Следовательно, в практической деятельности возможно применение названных правовых понятий по аналогии.
Из изложенного можно сделать вывод, что современный законодатель должен урегулировать данные правоотношения принятием специального федерального закона, регулирующего сложившиеся финансово-экономические правоотношения между сторонами форвардного договора. На мой взгляд, целесообразно подразделить форвардный договор на поставочный и расчетный форвардный договор в зависимости от условий исполнения обязательств. Это может иметь большое правовое значение в регулировании финансово-правовых отношений между участниками финансового рынка.
Финансовая природа поставочного и расчетного
форвардного договора
В настоящее время на российском фондовом и валютном рынке существуют два вида форвардных договоров: поставочный форвардный договор и беспоставочный (расчетный) форвардный договор. Объектом форвардных договоров служит поставка базового актива по цене, установленной на момент заключения форвардного договора или в момент его исполнения. Базовым активом при заключении форвардных договоров на межбанковском рынке служат иностранная валюта, драгоценные металлы, ценные бумаги, права требования, вытекающие из кредитных договоров <7>, облигации, фондовые показатели <8>. Отметим, что поставочный форвардный договор - это договор купли-продажи, предусматривающий обязанность одной стороны осуществить поставку базового актива другой стороне со встречной обязанностью другой стороны оплатить стоимость базового актива по цене, установленной на момент исполнения обязательств, размер которой зависит от показателя базового актива на момент исполнения договора.
--------------------------------
<7> Приказ Центрального банка РФ от 21 марта 1997 г. N 02-97 "О введении в действие Положения о порядке ведения бухгалтерского учета сделок покупки-продажи иностранной валюты, драгоценных металлов и ценных бумаг в кредитных организациях".
<8> Приказ ФСФР России от 15 декабря 2004 г. N 04-1245/пз-н "Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг".
Другой разновидностью форвардного договора является расчетный форвардный договор.
Историческое развитие нормативного регулирования расчетного
форвардного договора в отечественном законодательстве
Нормативное определение расчетного форвардного договора содержится в п. 2.4 Инструкции Центрального банка РФ "Об установлении лимитов открытой валютной позиции и контроле за их соблюдением уполномоченными банками Российской Федерации" <9>. В данном нормативном акте под расчетным форвардным договором понимается конверсионная операция, представляющая собой комбинацию двух сделок: валютного форвардного контракта и обязательства по проведению встречной сделки на дату исполнения форвардного контракта по текущему валютному курсу. Данное нормативное определение применяется только к финансовым правоотношениям с участием кредитных организаций. Таким образом, расчетный форвардный договор представляет собой обязательство одной стороны заплатить другой стороне разницу между ценой базового актива в момент заключения договора и в момент его исполнения. Совершенно очевидно, что расчетный форвардный договор является самостоятельным договором. На наш взгляд, сведение расчетного форвардного договора к двум взаимосвязанным договорам купли-продажи форвардной сделки и встречной купли-продажи того же базового актива по текущему рыночному с зачетом однородных встречных денежных требований нельзя признавать расчетным форвардным договором. Необходимо отметить, что две встречные сделки купли-продажи базового актива являются притворными сделками, прикрывающими третью сделку - расчетный форвардный договор, что не отражает сущность расчетного форвардного договора. Названное нормативное определение применяется только для порядка установления лимитов открытой валютной позиции организаций и контроля за их соблюдением уполномоченными банками Российской Федерации.
--------------------------------
<9> Приказ Центрального банка РФ от 22 мая 1996 г. N 02-171.
Иное нормативное определение расчетного форвардного договора содержится в п. 3 Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 16 декабря 2002 г. N 282-О <10>: расчетный форвардный договор - это одна из разновидностей сделок с отложенным исполнением (срочные сделки), расчеты по которым осуществляются по истечении определенного срока и размер денежных обязательств при этом зависит от изменения цены базового актива. Названное определение расчетного форвардного договора позволяет выявить финансово-правовую природу расчетного форвардного договора, поскольку сущность обязательственных отношений полностью связана с денежным обращением организаций. Расчетный форвардный договор является особым финансовым договором, поскольку зачет встречных однородных требований является его существенным условием, а не просто способом прекращения обязательств сторон. Это означает, что содержанием расчетного форварда является требование одной стороны об уплате денег и соответствующее ему обязательство другой стороны, а отнюдь не взаимные требования и обязательства сторон по передаче товара и уплате покупной цены. Соответственно, к расчетному форварду с самого начала применимы все нормы права, регулирующие денежные обязательства. Как мы видим, главная проблема нормативного регулирования форвардного договора заключается в фрагментарности, отсутствии системы механизма правового регулирования, правовых пробелов, в частности, касающихся нормативного определения форвардного договора и его составных элементов.
--------------------------------
<10> Определение Конституционного Суда РФ от 16 декабря 2002 г. N 282-О "О прекращении производства по делу о проверке конституционности статьи 1062 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобой коммерческого акционерного банка "Банк Сосьете-Женераль Восток".
Далее, при разработке специального федерального закона, направленного на установление механизма финансово-правового регулирования форвардного договора, российский законодатель учитывает следующие предложения. Механизм финансово-правового регулирования форвардного договора может предоставлять полную самостоятельность для сторон в установлении договорных правоотношений. Это может повлечь негативные последствия, которые касаются субъектного состава сторон форвардного договора. В частности, стороной расчетного форвардного договора может быть физическое лицо. При заключении этого договора без участия финансового консультанта, клиринговой организации, могут возникнуть негативные правовые последствия. В качестве примера можно представить ситуацию, когда лицо не сможет удовлетворить требования кредиторов по исполнению расчетных обязательств форвардного договора, а кредитор не сможет удовлетворить свои требования за счет имущества должника, поскольку нормы Гражданского процессуального кодекса РФ не позволяют осуществить взыскание кредиторской задолженности за счет определенного имущества гражданина <11>. Следовательно, этот пробел также касается различных коммерческих и некоммерческих организаций, исключая специализированные финансовые и кредитные организации. Законодатель должен нормативно урегулировать эти правоотношения: установить законодательный запрет на заключение форвардного договора с участием физических лиц, различных организаций, кроме специализированных финансовых и кредитных организаций, без участия клиринговой организации как гаранта своевременного исполнения обязательств форвардного договора и регистратора форвардных договоров с участием этих лиц.
--------------------------------
<11> Статья 446 Гражданского процессуального кодекса РФ.
Необходимо отметить, что федеральный законодатель не должен достаточно пристально направлять свою законодательную волю на регулирование финансовых правоотношений на биржевом или организованном финансовом рынке. На мой взгляд, нецелесообразно выставлять приоритет нормативного регулирования биржевого финансового рынка, поскольку этот сегмент финансового рынка достаточно урегулирован различными нормативными документами саморегулируемых организаций, обычаями делового оборота, предпринимательской практикой. Следовательно, принятие специального федерального закона, направленного на правовое регулирование биржевых производных финансовых инструментов, может создать правовые барьеры в регулировании финансовых правоотношений биржевого финансового рынка.
В заключение необходимо подвести итог анализа правовой природы расчетного форвардного договора, из которого можно сделать следующие выводы: расчетный форвардный договор имеет финансово-правовую природу, поскольку предмет этого договора направлен на регулирование расчетных отношений его сторон и представляет собой денежное обязательство; основные виды базового актива, лежащие в основе расчетного форвардного договора, имеют финансово-правовую природу. В качестве таких базовых активов используются иностранная валюта, драгоценные металлы, ценные бумаги, краткосрочные государственные кредиты Центрального банка РФ, валютные показатели, фондовые индексы и иные виды базового актива, что также подтверждает финансово-правовую природу расчетного форвардного договора. Основная масса расчетных отношений связана с различными валютными операциями и операциями с драгоценными металлами - эти правоотношения напрямую регулируются финансово-правовыми нормами. Фрагментарное государственное регулирование расчетных форвардных договоров подзаконными актами различных органов государственной власти также позволяет настаивать на финансово-правовой природе расчетного форвардного договора.
Можно порекомендовать федеральному законодателю, чтобы при разработке специального нормативного акта, направленного на правовое регулирование форвардных договоров, обращающихся на любом сегменте российского финансового рынка, законодатель руководствовался современными положениями публично-частной концепции финансового права. В частности, при разработке названного специального федерального закона возможно применение императивно-диспозитивных начал финансового права, которые могут быть выражены в применении федеральным законодателем метода лояльного финансово-императивного регулирования форвардного договора. Следовательно, федеральный законодатель может установить в специальном федеральном законе рамочные правовые признаки и неотъемлемые условия форвардного договора, а также осуществить законодательное наделение уполномоченных государственных органов необходимым объемом компетенции в регулировании финансовых правоотношений по вопросам обращения форвардных договоров на различных сегментах российского финансового рынка. Это позволит достичь стабильности функционирования финансовых правоотношений в сфере обращения форвардных договоров на различных сегментах отечественного финансового рынка в соответствии с публично-правовой научной доктриной современного финансового права.

Источник: http://www.juristlib.ru/book_7221.html


250
рублей


© Магазин контрольных, курсовых и дипломных работ, 2008-2024 гг.

e-mail: studentshopadm@ya.ru

об АВТОРЕ работ

 

Вступи в группу https://vk.com/pravostudentshop

«Решаю задачи по праву на studentshop.ru»

Опыт решения задач по юриспруденции более 20 лет!