«Исполнительное производство в гражданском процессе»

О предмете договора аутсорсинга

Ещенко И.А.
Электронный ресурс, 2009.
В статье анализируется правовая природа нового для российского гражданского оборота договора аутсорсинга. Автором предлагается свое понимание предмета договора аутсорсинга, включающее в себя предоставление в распоряжение организации-аутсорсера персонала, соответствующего предъявленным к квалификации требованиям для осуществления определенных функций или определенной деятельности <*>.
--------------------------------
<*> Ключевые слова: "договор", "предмет договора", "договор аутсорсинга".
The article analyses legal nature of outsourcing contract which is new for Russian civil turnover. The author gives his own understanding of the subject-matter of outsourcing contract which includes provision by company-outsourcer of personnel of certain qualification for executing the required functions or activity <**>.
--------------------------------
<**> Eschenko I.A. On the subject-matter of outsourcing contract.
В Гражданском кодексе Российской Федерации (далее - ГК РФ) предмет договора отнесен к существенным условиям, о чем свидетельствует расположение норм о предмете в главе, посвященной заключению договора (гл. 28). Первостепенное значение данного условия объясняется тем, что в нем конкретизируются параметры предстоящего исполнения договорного обязательства <1>.
--------------------------------
<1> Соответственно определенность условия о предмете договора необходима для оценки исполнения по договору как надлежащего или ненадлежащего (ст. 466, 483, 721, 723 и др.).
Гражданский кодекс не раскрывает понятия предмета договора в общих положениях о договоре (подразд. 2 разд. III ГК РФ) <2>. Более того, в части второй ГК РФ этот термин используется наравне с другим - "объект договора" <3>.
--------------------------------
<2> В отличие от ГК РФ в гражданских кодексах других государств можно встретить определение предмета договора, например в Гражданском кодексе штата Калифорния предмет договора определяется как те действия, которые сторона, получившая встречное удовлетворение, согласилась делать или не делать (см.: Основные институты гражданского права зарубежных стран / Под ред. В.В. Залесского. М., 1999. С. 317).
<3> По мнению А.Н. Обыденнова, с помощью выделения объекта сложно индивидуализировать предстоящее исполнение по конкретному договору (передачу конкретной вещи, выполнение работы по конкретному заданию). Для этой цели более пригодна категория предмета договора. См.: Обыденнов А.Н. Предмет и объект как существенные условия гражданско-правового договора // Журнал российского права. 2003. N 8. С. 64 - 65.
Отсутствие в науке гражданского права определения предмета договора как юридической категории породило разночтение в понимании предмета договора. Д.И. Мейер утверждал, что "предметом договора всегда представляется право на чужое действие" <4>.
--------------------------------
<4> Мейер Д.И. Русское гражданское право. В 2 ч. Ч. 2 (по изд. 1902 г.). М., 1997. С. 161.
По мнению А.Н. Обыденнова, в ст. 1528 Свода законов гражданских (т. X, ч. 1) дореволюционной России подчеркивалось, что предметом договора "могут быть или имущество, или действия" <5>. В.С. Нерсесянц под предметом договора понимает "конкретные субъективные права и конкретные субъективные обязанности" <6>.
--------------------------------
<5> Обыденнов А.Н. Указ. соч. С. 65.
<6> Нерсесянц В.С. Теория государства и права. М., 2001. С. 233.
О.С. Иоффе полагал, что предмет обязательства включает в себя два рода объектов, отмечая, что "юридическим объектом обязательства, как и всякого иного гражданского правоотношения, признается определенное поведение обязанного лица... Кроме того, если оба участника обязательства выступают в качестве кредиторов и должников одновременно, налицо два юридических объекта - действия каждого участника, совершаемые им при выполнении функции должника. Что касается материального объекта, то в ряде обязательств он вообще отсутствует. Его нет, например, в некоторых договорных обязательствах по выполнению работ и оказанию услуг... Помимо этого встречаются обязательства, в которых двум юридическим объектам соответствует такое же количество материальных объектов. Так, в договоре купли-продажи действия продавца по передаче имущества и действия покупателя по уплате денег будут юридическими, а само имущество и уплачиваемые деньги - материальным объектом правоотношения" <7>.
--------------------------------
<7> Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 13 - 14.
Эта позиция подтверждается в современной юридической литературе. Так, М.И. Брагинский указывает, что "один из объединяющих признаков договоров заключается в том, что они могут иметь сложный предмет, включающий в себя как действия обязанных сторон, в том числе по передаче и принятию имущества (объект первого рода), так и само имущество (объект второго рода)" <8>.
--------------------------------
<8> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая. Договоры о передаче имущества. М., 2000. С. 6.
Таким образом, проведенный анализ понимания предмета договора вышеназванными учеными позволяет сделать вывод о том, что в гражданско-правовой науке отсутствует единое понимание предмета договора. Его верное определение имеет не только теоретическое, но и важное практическое значение, так как позволяет определить сферу применения договора, комплекс прав и обязанностей его сторон, пределы их ответственности за нарушение договорных условий.
В настоящее время в российской науке не сложилось единого мнения относительно понятия предмета договора аутсорсинга.
И.С. Шиткина под предметом договора аутсорсинга понимает предоставление одной организацией специалистов необходимого профиля, квалификации в распоряжение другой организации для осуществления определенных функций в интересах этой организации. По ее мнению, договор аутсорсинга необходимо отличать от договора возмездного оказания услуг, так как организация, предоставляющая персонал, не принимает на себя обязательств на оказание каких-либо услуг (в области управления, производства, строительства и т.д.), поскольку ее единственное обязательство - предоставление определенного количества персонала, соответствующего предъявленным к квалификации требованиям <9>.
--------------------------------
<9> См.: Шиткина И.С. Договор предоставления персонала: что это такое? // Хозяйство и право. 2004. N 1. С. 99.
Л.В. Санникова считает, что в качестве объекта обязательства по предоставлению персонала выступают действия, заключающиеся в обеспечении потребностей пользователя в работнике определенной квалификации <10>.
--------------------------------
<10> См.: Санникова Л.В. Обязательства об оказании услуг в российском гражданском праве. М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 99.
Как отмечает Т.Ю. Коршунова, формы труда на условиях подряда на выполнение работ весьма многообразны. В частности, о таком подряде можно говорить в том случае, когда компания передает какую-либо из своих функций, не являющуюся профильной, внешней компании, которая выполняет эту функцию силами собственных сотрудников. Это могут быть работы по уборке помещения, его охране, IT-обеспечению. Привлекаемая компания является специализированной организацией, предоставляющей такого рода услуги в соответствии с уставом и целями своей деятельности. И в международной практике такая деятельность получила название "аутсорсинг" <11>. В этом случае между двумя компаниями заключается гражданско-правовой договор. Работники состоят в штате организации-услугодателя и выполняют свою трудовую функцию, обслуживая организацию-услугополучателя (убирая его помещение, охраняя его, оборудуя компьютерными сетями и т.п.). Специфика выполнения трудовой функции работниками состоит в том, что они, оставаясь в штате организации-услугодателя, фактически выполняют работу в другой организации, подчиняются ее требованиям и специально оговоренным правилам.
--------------------------------
<11> См.: Коршунова Т.Ю. Правовое регулирование отношений, связанных с направлением работников для выполнения работ в других организациях (заемный труд) // Трудовое право. 2005. N 6.
В специальной литературе высказывается мнение, согласно которому предметом договора аутсорсинга является оказание услуг по одной или нескольким функциям организации (таким, как программное обеспечение, работа с кадрами и т.п.). При условии, что в штате организации может не быть собственного специалиста в этой области, его функции полностью передаются аутсорсеру <12>.
--------------------------------
<12> См.: Ефимова С., Пешкова Т., Коник Н., Рытик С. Аутсорсинг. М.: ООО "Журнал "Управление персоналом", 2006. С. 49.
На основании проведенного исследования о предмете договора вообще и о предмете договора аутсорсинга в частности автор считает, что предмет договора аутсорсинга имеет комплексное содержание и, как правило, включает в себя предоставление в распоряжение персонала организации-аутсорсера, соответствующего предъявленным к квалификации требованиям для осуществления определенных функций или определенной деятельности (участие в производственном процессе, управлении производством либо для выполнения иных задач, связанных с производством и (или) реализацией).
Источник: http://www.juristlib.ru/book_4172.html