«Этапы законодательного процесса в Российской Федерации»

Значение нетрадиционных источников частного права в урегулировании предпринимательства в современной России

Малько А.В., Храмов Д.В.
Электронный ресурс, 2010.
Статья посвящена вопросам определения понятия "нетрадиционный источник права", выявляются его признаки и особенности. Рассматриваются аспекты взаимосвязи и взаимодействия традиционных источников права с нетрадиционными. Исследуется вопрос значения нетрадиционных источников частного права в урегулировании предпринимательства в современной России.
Быстрое развитие гражданского оборота в Российской Федерации, усложнение частноправовых отношений предполагают необходимость научного поиска и исследования условий оптимального их функционирования. Право в данном случае выступает важнейшим инструментом экономических преобразований и демократизации общества.
Каждое государство имеет определенный перечень официальных источников права, который формируется в зависимости от сложившейся правовой традиции. Большую роль в этом играют особенности становления и развития публичной власти, ее формы, религия. Не последнее место занимает идеологический фактор. Кроме того, следует также учитывать специфику отправления правосудия. Особенности источников права страны предопределяют отнесение ее к той или иной правовой системе.
Развитие общества характеризуется тенденциями к мировой интеграции, в том числе и в правовой сфере. Можно отметить процесс сближения, интеграции правовых систем. Источник права выступает сущностным элементом правовой системы, который качественно определяет ее облик. Такая ситуация приводит к формированию иного взгляда на его место и значение.
Взаимное влияние правовых систем приводит к заимствованию источников права. Следствием этого является появление новых, нетипичных их видов, несвойственных тому или иному государству. Они занимают определенную нишу, фактически используются в практической деятельности.
Государства под воздействием данного феномена идут несколькими путями. Один из них - осуществление постепенной модернизации правовой системы путем заимствования чужого правового опыта с сохранением собственных правовых традиций. Данный путь развития предпочтителен для нашего государства, и по нему идет большинство стран.
Частное право вследствие специфики своего содержания, принципов направленности правового регулирования обладает характерным сочетанием источников права. Его диспозитивная природа, автономность субъектов позволяют выделить в нем такие нетипичные источники, как судебный прецедент, судебная практика, обычай, принципы, доктрина. В настоящее время можно утверждать, что сложилась их определенная система. Она отражает реальность сегодняшней частноправовой сферы.
Считаем, что нетрадиционные источники права, которые играют наиболее важную роль в правовом регулировании частноправовых отношений в Российской Федерации, можно рассматривать в системе. По нашему мнению, она включает в себя: судебный прецедент, судебную практику, правовой обычай, обычаи делового оборота, деловые обыкновения, заведенный порядок, частноправовую доктрину, основные начала (принципы) российского частного права, закрепленные в законодательстве Российской Федерации, основные начала (принципы) российского частного права, не закрепленные в законодательстве, но вытекающие из общего смысла действующего частного права.
Предлагается в основу классификации нетрадиционных источников права положить возможность рассматриваемых явлений выступать в качестве формально-юридических источников, официально признанных в нашем государстве.
В первую группу нетрадиционных источников частного права предлагается отнести те из них, которые так или иначе предусмотрены в качестве формально-юридических источников права. Их нетрадиционность заключается в том, что они носят субсидиарный характер применения и применяются при регулировании частноправовых отношений в исключительных случаях.
Представляется, что к данной группе нетипичных источников российского частного права можно отнести судебный прецедент, обычай делового оборота, основные начала (принципы) российского частного права, закрепленные в законодательстве Российской Федерации.
Вторую группу нетрадиционных источников частного права составляют те, которые не могут выступать в качестве формально-юридического источника. Они не содержат нормы права, однако играют роль дополнительного правового средства, необходимого для обеспечения единообразного регулирования частноправовых отношений.
Полагаем, что рассматриваемая группа нетрадиционных источников права включает в себя: судебную практику, правовой обычай, деловые обыкновения, заведенный порядок, частноправовую доктрину, основные начала (принципы) российского частного права, не закрепленные в законодательстве, но вытекающие из общего смысла действующего частного права.
Представляется, что приведенная классификация нетрадиционных источников частного права позволит глубже изучить сущность и роль каждого из них в правовом регулировании частноправовых отношений, установить и оптимизировать способы их использования субъектами частного права.
Таким образом, с учетом специфики и признаков нетрадиционных источников права, их можно определить как систему юридических явлений, состоящую из нормативных предписаний, нехарактерных для конкретной правовой системы, носящих субсидиарный характер применения, а также ненормативных предписаний, необходимых для обеспечения единообразного регулирования общественных отношений и учитываемых правоприменительными органами при разрешении споров.
Рассматриваемые явления имеют собственную неповторимую правовую природу, обладают особой спецификой юридической силы и сферы действия, занимают свое определенное место в правовой системе. Их роль и значение неуклонно возрастают. Они представляют собой достаточно заметный, бурно развивающийся сектор в системе источников права. Практикующим юристам все чаще приходится с ними сталкиваться.
В системе источников российского права в настоящее время нетрудно заметить передел сфер влияния. Нетрадиционные источники занимают определенную нишу в регулировании общественных отношений. Несмотря на то что они официально не закреплены в действующем законодательстве, развитие права все более явно подтверждает наличие такой тенденции.
Нормативные акты в сфере частного права, исходящие от уполномоченных государственных органов, должны задавать общие рамки деятельности субъектов. Они необходимы для установления базового вектора правового регулирования без необоснованного вмешательства во внутреннюю хозяйственную деятельность лиц. Данные нормы устанавливают общие принципы поведения, которые в дальнейшем могут быть конкретизированы.
Государственное вмешательство необходимо в установлении правил о недобросовестной конкуренции, ограничительной хозяйственной практике, мер судебного или административного контроля, фиксирования предписаний относительно заключения договоров и др.
В государственном регулировании необходимо соблюдение известной меры, поскольку оно может быть как положительным фактором, так и отрицательным, замедляющим процесс социального развития, подавляющим интерес производителей к высокоэффективной деятельности <2>.
--------------------------------
<2> См.: Кашанина Т.В. Частное право: Учебник. М.: Эксмо, 2009. С. 77.
Законодательное регулирование может иметь место в рыночных отношениях, но не в огромных масштабах. Государство должно участвовать в правовом регулировании, не стесняя свободы его субъектов.
Совершенствование демократических начал в нашем обществе привело к тому, что постепенно централизованное регулирование стало дополняться регулированием децентрализованным <3>. Граждане и организации стали самостоятельно определять многие параметры своей деятельности.
--------------------------------
<3> См.: Алексеев С.С. Частное право: Научно-публицистический очерк. М.: Статут, 1999. С. 37.
Усиление саморегулирования является общей тенденцией развития частного права. Нормы саморегуляции отличаются добровольным и заинтересованным отношением людей и соответственно мощными стимулами и мотивами <4>. Как отмечает Ю.А. Тихомиров, "создание правовых условий для полного саморегулирования означает легальное поле для использования таких регуляторов, как договоры в частном и публичном праве, локальные акты, нормы-самообязательства, обращенные "внутрь" организаций-субъектов или к их отношениям между собой" <5>.
--------------------------------
<4> См.: Тихомиров Ю.А. Закон, стимулы, экономика. М.: Юридическая литература, 1989. С. 252 - 270.
<5> Тихомиров Ю.А. Право и саморегулирование // Журнал российского права. 2005. N 9. С. 88; Он же. Правоприменение: от стихийности к системе // Журнал российского права. 2007. N 12.
Важность исследования представленных явлений определяется тем обстоятельством, что они принимают активное участие в закреплении и развитии сложившихся экономических отношений в России. Достижению стабильности гражданского оборота способствует четкое и оперативное его регулирование. Традиционные источники права не всегда способны справиться с данной задачей в силу особенностей частного права, которое формируется не только в результате законотворческой деятельности государственных органов, но и "снизу" самими участниками частноправовых отношений. Вследствие этого повышается роль нетипичных источников.
Нетрадиционные источники права - это не просто дополнение к системе нормативных актов, а качественно своеобразная система нормативных регуляторов, обусловленных своеобразием национально-исторических и культурных традиций общественной жизни России, порожденных глубинными потребностями развития частных и корпоративных интересов, автономности и демократизма формируемого гражданского общества. Именно в этой сфере нетрадиционные источники права оказываются наиболее востребованными.
Рассматриваемые явления являются мощным стимулом развития отношений в сфере частного права. Его диспозитивная природа, автономность его субъектов предполагают, что участники частноправовых отношений могут сами устанавливать правила поведения. Такие нормы должны присутствовать там, где законодатель осуществляет дозволительное регулирование, в пределах которого субъектам предоставлена возможность самостоятельно не только выбирать, но и создавать правила поведения.
Специфика частного права заключается в том, что оно характеризуется децентрализованным регулированием. Государство лишь в наиболее общем виде определяет основы правового регулирования в данной сфере. Имеется большой простор для формирования прав и обязанностей самостоятельно участниками правоотношений на началах диспозитивности и децентрализации.
Изучаемые феномены обеспечивают стабильность гражданского оборота, дисциплинируют его участников. Нетрадиционные источники выступают в качестве объединяющего, цементирующего фактора. Они обеспечивают согласованное и единообразное понимание возникающих общественных отношений. Тем самым сводится к минимуму возможность возникновения юридических ошибок.
Несомненным показателем значения нетрадиционных источников является их признание практикой, использование при разрешении юридических конфликтов. Судебные органы при рассмотрении споров и вынесении судебного акта все чаще ссылаются на правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации, Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, Верховного Суда Российской Федерации. Все большее значение для суда принимают обычаи делового оборота, формируемые самостоятельно бизнес-сообществом, сложившиеся в определенной области предпринимательской деятельности, а также заведенный порядок и торговые обыкновения, которыми руководствуются лица в своих отношениях. Судебные органы при выработке правильного и единообразного подхода к разрешению конкретных дел руководствуются принципами частного права, как ориентирами. Квалифицируя сложившиеся правоотношения, судьи зачастую используют положения, выработанные доктриной, что делает их правовую позицию более убедительной, логичной и грамотной.
Нетрадиционные источники также оказывают активное влияние и на законодательную власть. К ним обращаются федеральные и региональные правотворческие органы при подготовке и обсуждении проектов нормативных правовых актов.
Представляется, что в современных условиях необходимо формировать новую научную концепцию, позволяющую использовать в правовом регулировании частноправовых отношений нетрадиционные источники права, предвидеть динамику развития их влияния в правоприменительной практике. Кроме того, важно определить их соотношение с традиционными источниками, а также приоритетные направления оптимизации их использования исходя из интересов граждан и государства, потребностей экономики.
Системное видение традиционных и нетрадиционных источников права, их тесное взаимодействие способствуют планомерному и целенаправленному развитию частного права, повышению эффективности регулирования частноправовых отношений.
Важно обеспечить "обратную связь" между частными субъектами права и государством, установить рамки дозволенной деятельности каждого из них. Следствием будет развитие и совершенствование предпринимательства на прочной социальной основе.
Одной из важнейших тенденций развития источников права как России, так и других стран является увеличение их многообразия, включение в их перечень новых видов.
В первую очередь это можно связать с быстрым развитием самой жизни, появлением новых общественных отношений, усложнением старых. Следствием выступает увеличение объемов правового регулирования. Также можно обратить внимание на то, что отношения приобретают новые нехарактерные признаки и свойства.
Традиционные источники права явно перестали быть достаточным средством регулирования предпринимательских отношений. Можно с легкостью обнаружить пробелы и противоречия. Из этого можно сделать вывод, что появление нетипичных источников права в сочетании с уже имеющимися - объективное явление, отвечающее потребностям современной жизни. Сегодня такие источники успешно функционируют и выполняют отведенную им роль в правовом регулировании, обогащая и дополняя уже существующий набор способов воздействия на общественные отношения. Их появление свидетельствует о прогрессивном развитии самого права.
Таким образом, имеются все основания утверждать, что одной из важнейших задач, стоящих перед отечественной юридической наукой, является теоретическое изучение нетрадиционных источников российского частного права, исследование их системы, переосмысление возможностей, роли и значения в правовом регулировании предпринимательской деятельности.
Источник: http://www.juristlib.ru/book_4827.html