«Значение правосознания в правовом регулировании»

Важнейшим элементом работы юриста, а следовательно, и работы студента, представляющего интересы клиентов в юридической клинике при университете или правозащитной организации, является анализ и планирование работы по делу. Хорошо подготовленный адвокат четко понимает позицию своего клиента как по вопросам факта, так и по вопросам права, собирает информацию, важную для обоснования иска и (или) защиты, производит анализ нормативного материала и, в результате проведения всей этой работы, способен привести ясные и убедительные аргументы в интересах клиента.

Путем включения анализа и планирования по делу в учебный курс клинического образования студенты получают следующие навыки:

Как проводить анализ позиции клиента по вопросам права и по вопросам факта;

Различные методы сбора фактической информации;

Творческие подходы к правовой аргументации;

Как применять закон к фактическим обстоятельствам и разрабатывать творческую и убедительную линию аргументации;

Значение подготовки.*

Для обучения каждому из этих навыков могут применяться дискуссии, мозговые атаки и различные типы ролевых игр.

Весьма полезной представляется практика, когда еще до начала интервьюирования студентами реальных клиентов в юридической клинике они вместе с преподавателем проводят анализ и планирование по учебному делу. Занятие можно начать с обсуждения концепции о том, что большинство дел разрешается на основе фактов, а не на основе правовых норм. Преподаватель может провести мозговую атаку, в ходе которой студентам предоставляется возможность подумать о (1) «источниках» фактической информации — клиенте, свидетелях, документах, протоколах, месте происшествия, экспертах; (2) о методах сбора информации — составление списка свидетелей, эффективная работа со свидетелями, использование фотографий и схем; (3) различных вариантах анализа нормативного материалы; (4) как выработать позицию по делу.

Стадии подготовки по делу**

Первоначальное интервьюирование клиента — это первая возможность юриста узнать о сущности дела и установить отношения с клиентом. После интервьюирования у юриста должно сложиться общее представление о позиции клиента, и он может начать продумывать в общих чертах те шаги, которые необходимо предпринять; сбор фактической информации, ознакомление с документами, контакты с другими сторонами (государственными органами, врачами и т.д.), анализ нормативного материала.

Сбор фактической информации

Основные элементы дела клиента — кто, что когда, как и почему — часто являются наиболее важными. Именно поэтому адвокаты уделяют много внимания выявлению и сбору допустимых доказательств, которые подтверждают позицию клиента и опровергают позицию противной стороны.

Лучше всего начинать анализ по делу и подготовку к работе немедленно, особенно в делах, основанных на показаниях очевидцев. Свидетели (лица, обладающие информацией о событии, которые могут описать, как что-то выглядело, или сообщить информацию о важном разговоре) часто забывают события или теряют желание разговаривать с юристом. Свидетели нередко переезжают или просто исчезают. Подобным же образом вещественные доказательства нередко утрачиваются, изменяются или уничтожаются. Необходимо также собрать относящиеся к делу документы, письма и протоколы, а также любые иные доказательства, необходимые для работы по делу клиента.

Правовой анализ

Для полного понимания того, какую дополнительную фактическую информацию необходимо получить, адвокат должен знать и понимать правовые элементы иска или защиты: какие юридические вопросы должны быть доказаны клиентом, чтобы решение по делу было вынесено в его пользу; какова будет юридическая аргументация противной стороны; какие процессуальные нормы (включая бремя доказывания) могут оказать влияние на исход дела.

Если позиция вашей стороны основывается на конкретном законодательном акте, подзаконном акте или Конституции, их необходимо прочесть и проанализировать на предмет элементов состава или иска. Иногда бывает необходим дополнительный анализ нормативного материала, включая ознакомление с доктринальными положениями по данному вопросу.

Схема подготовки по делу

Чтобы помочь студентам «организовать» фактические обстоятельства и спланировать дальнейшие шаги для завершения исследования фактических обстоятельств и анализа нормативного материала, рекомендуется попросить их составить схему подготовки по делу, выглядящую следующим образом:

Под «элементами иска» подразумевается просто то, что должно быть доказано истцом по гражданскому делу для обеспечения вынесения решения в его пользу, или, если речь идет об уголовном деле, элементы состава преступлений, в которых обвиняется клиент, — то есть что должно доказать обвинение для того, чтобы клиент был признан виновным.

Для каждого элемента иска существует свой «источник доказательств» — откуда можно взять фактические обстоятельства для поддержки правовой позиции истца по гражданскому делу; или, если речь идет об уголовном деле, в чем состоят фактические основания утверждений обвинения о совершении клиентом того или иного элемента состава. К источникам доказательств могут относиться сам клиент, документы, свидетели.

Затем необходимо определить, может ли адвокат получить доступ к этим источникам доказательств, и если может, то каким образом — путем встреч с теми или иными лицами, ознакомления с документами, имеющимися у клиента, получения документов у других сторон, встреч со специалистами. Некоторые документы нельзя получить немедленно, но можно официально истребовать.

Существует много различных методов планирования по делу, которые помогают юристу добиться эффективной организации работы по делу, включая создание «записных книжек» по каждому делу, методы ведения документации и корреспонденции, методы планирования процесса или слушания. Эти вопросы обсуждаются более подробно в статье Томаса Моэ (см. далее).

Позиция по делу*

«Позиция» по делу или «теория» дела (в некоторых случаях ее также называют «версия дела») — это формулирование сути правопритязания клиента. Позиция по делу помогает «направить» подготовку адвоката, вне зависимости от того, разрешается ли проблема клиента вне суда или заканчивается слушанием или полноценным процессом. Позиция помогает адвокату исследовать фактические обстоятельства дела, проводить анализ нормативного материала, заявлять суду устные или письменные ходатайства, проводить допрос свидетелей на процессе и выступать в прениях сторон.

Позиция по делу имеет фактический и правовой аспекты. «Фактический» компонент позиции — это четкое и ясное изложение произошедшего. В гражданском деле правовой компонент позиции имеет отношение к элементам, или обязательным требованиям, которые необходимо доказать для выигрыша дела. В уголовном деле под правовыми аспектами имеются в виду те элементы состава, наличие которых необходимо оспорить для того, чтобы клиент был признан невиновным. Единая позиция (версия) необходима для того, чтобы поместить фактические обстоятельства дела в контекст закона — для того, чтобы объяснить, что произошло, и, если возможно, почему.

Позиция (версия) по делу — это НЕ ПРОСТО утверждение типа «Ответчик не выполнил условия договора и должен возместить убытки» или «Подсудимый невиновен». Позиция должна быть четким объяснением (не более чем в трех предложениях) того, ПОЧЕМУ ответчик не выполнил условия договора или почему клиент невиновен — с отсылкой как к фактическим обстоятельствам дела, так и к закону.

Как разработать позицию по делу

После первоначального интервьюирования и предварительного анализа нормативного материала бывает очень полезно на некоторое время остановиться и разработать «проект» позиции по делу. Слово «проект» здесь очень важно, так как адвокат всегда должен обладать гибкостью. Разработка позиции помогает наглядно увидеть, какую информацию необходимо собрать и как наиболее творчески и наиболее эффективно использовать правовые нормы. Это своего рода ориентирующая, организующая «точка отсчета» для всего процесса подготовки по делу и слушаний и/или процесса. Однако в процессе планирования по делу может возникнуть новая информация, которая потребует пересмотра позиции.

Эффективная позиция по делу обладает пятью качествами. Она должна:

быть простой;

не противоречить здравому смыслу;

не противоречить закону;

не противоречить доказательствам;

быть убедительной.

Юрист должен быть способен объяснить в нескольких емких предложениях, что произошло и почему. Ясность и простота желательны по той простой причине, что суд скорее примет такое объяснение событий из реальной жизни, которое легко понять. Позиция также не должна противоречить здравому смыслу, так как судья (а в некоторых случаях присяжные) будет скорее убежден таким объяснением случившегося, которое логично и соответствует среднему взгляду на мир. Позиция, которая требует от суда изменения своих понятий о логическом развитии событий, не будет эффективна.

Фактический аспект позиции по делу должен соотноситься с правовым аспектом. Суд обязан следовать закону, и позиции, расходящаяся с применимыми в данном случае правовыми принципами, потерпит неудачу. По очевидным причинам, позиция не должна противоречить доказательствам — так как они составляют основу аргументации клиента. Наиболее эффективны такие позиции, которые максимизируют имеющиеся выгодные доказательства и минимизируют невыгодные.

И наконец, позиция эффективна, если она убедительна. Людей проще всего убедить с помощью «истории», повествования — последовательного изложения фактов, которое доступно для восприятия и понимания. Выработка и, впоследствии, изложение позиции по делу — процесс творческий, в котором адвокат становится «рассказчиком». Закон предоставляет нам «основу», на которой должно строиться убедительное представительство в суде (и «рассказывание»).

Мозговая атака

Как и при преподавании анализа и планирования по делу, в занятии по выработке позиции по делу могут использоваться творческие методики преподавания — такие как мозговая атака и работа студентов в составе «команд».Процесс мозговой атаки идеально подходит для выработки позиции, так как он способствует свободному течению мысли и творческому мышлению. После внимательного ознакомления с материалами учебного дела студенты должны будут проанализировать дело с точки зрения фактов, выгодных для позиции клиента, и фактов, не выгодных для нее. Будут составлены два исчерпывающих списка, отражающих полный и тщательный анализ фактических аспектов дела.

Каждая идея должна рассматриваться и фиксироваться. Наиболее убедительные факты будут затем соединены с нормами права с целью выработки позиции по делу. Негативные факты также должны приниматься во внимание и в некоторых случаях тем или иным образом опровергнуты в первоначальной формулировке позиции. Можно также предложить «командам» студентов составить списки позитивных и негативных фактов и представить единую позицию по делу, формулировка которой не должна превышать три предложения.