«Органы государственной власти в РФ: структура, свойства, функции »

Предназначение адвоката

В самом конце древней бази­лики города Помпеи находится подиум, обрамленный двумя ря­дами из шести колонн в Корин­фском стиле. Это место было отведено для судей и адвокатов, которые разбирали здесь дела, спорили и выносили решения. Для того, чтобы попасть на этот подиум, участники процесса до­лжны были подняться по одной из двух деревянных лестниц, ко­торые убирались сразу после на­чала слушания дела, так что судьи и адвокаты во время су­дебного разбирательства были в контакте только со своим высо­ким предназначением, священ­ной функцией, а не имели дело с публикой, толпящейся внизу.

Этот особый, священный ста­тус более не существует, но я сослался на него, чтобы подчер­кнуть внимание и уважение к важной общественной функции, которую исполняют адвокаты и которая так отличает эту профессию от других.

В обществе, признающем верховенство закона, адвокат играет особую роль. Его обязан­ность не исчерпывается простым исполнением требований закона. Адвокат должен служить интере­сам правосудия, а также людям, права и свободы которых он призван отстаивать и защищать.

Адвокат как слуга правосудия

Адвокат выступает как важ­ное действующее лицо при свер­шении правосудия. Адвокат, равно как и судья, является слу­жителем в храме правосудия.

Этика адвоката

В связи с важной и ответст­венной ролью, которая возло­жена на адвоката, он должен соответствовать определенным профессиональным и этическим критериям, причем требования, которые предъявляются к адво­кату, гораздо выше требований обычно предъявляемых к любо­му другому гражданину: досто­инство, целостность, независи­мость, незаинтересованность, прилежание, конфиденциаль­ность ("соблюдение профессио­нальной тайны") и т. д.

В качестве примера здесь можно привести слова присяги, которую принимают французс­кие адвокаты:

«Становясь адвокатом.

Я обязуюсь исполнять свои обязанности

В соответствии со своим высоким предназначением,

Действуя ответственно, честно, независимо и гуманно».

Принимая присягу, адвокаты берут на себя обязательство при­держиваться строгих этических правил, соблюдение которых контролируется коллегией адво­катов. Важнейшей задачей этой организации является обеспече­ние соблюдения ими верности юридической профессии, сохра­нения в тайне сведений, сооб­щенных клиентом, соблюдения принципов лояльности и незаин­тересованности в исходе дела.

Профессиональная этика -это то, что выделяет профессию адвоката среди других.

Этика — это самое ценное достояние адвоката. Адвокаты обязаны работать над повышением своих этических принципов. Девальвация этических принципов адвокатов сни­жает доверие публики к профессии и уважение к закону.

Лейтмотив юридической про­фессии может быть выражен в трех словах: целостность, не­зависимость и достоинство, ос­нованное на осознании своего высокого предназначения.

Эти принципы должны не только декларироваться, они дол­жны воплощаться в жизнь адвоката­ми. Многие проблемы нашей проф­ессии были бы решены, если бы все адвокаты придерживались этих принципов.

Независимость

Независимость — сущ­ность юридической профессии

Свободное общество и сво­бодные люди не могут существо­вать без компетентных и незави­симых юристов.

Без независимых юристов не может быть беспристрастных судей.

Независимость — это квинтэссен­ция юридической деятельности.

Независимость является наиболее характерной стороной деятельности адвокатов. Незави­симость является одновременно сильной стороной, обязанностью ив целом сущностью адвоката.

Адвокат обязан действовать абсолютно независимо, он должен быть свободен от любого дав­ления извне, особенно со стороны государства и от других внешних воздействий и особенно от своих личных интересов.

Правительства должны обес­печить адвокатам возможность исполнять свои профессиональ­ные функции без принуждения. домогательства или ненадлежа­щего вмешательства.

Адвокат должен, таким обра­зом, избегать любых посягательств на свою независимость и следить за тем, чтобы не поступаться своими профессиональными стандартами в отношениях с клиентами, судом или третьими лицами.

Независимость в поло­жениях нормативных актов

Все нормативные акты, регулирующие деятельность юристов, признают независимость как абсо­лютный принцип такой деятель­ности.

Приведем в качестве примера Внутренние правила Парижской коллегии адвокатов.

Статья 1.3. Основные Принципы:

«Профессия адвоката является свободной и независимой профессией, ос­новным принципом которой является верховенство закона.

Сущность профессии, которая считается «свободной», — это высокое достоинство, ответственность, уме­ренность, вежливость, незаинтересо­ванность, тактичность — то есть те самые принципы, соблюдение которых является фундаментальной обязан­ностью адвоката».

В соответствии с Правилом №1 Кодекса профессионального по­ведения адвокатов (солиситоров), принятого Юридическим Общест­вом Англии и Уэльса:

«Для солиситора при исполнении профессиональных, обязанностей не­допустимо предпринимать какие-либо действия или санкционировать совершение другими лицами от своего имени каких-либо действий, которые могут повредить или поставить под сомнение:

а) независимость адвоката...»

и Правилом профессионального поведения 11.01:

«Одним из основных принципов в отношениях между солиситором и клиентом является возможность со­лиситора давать непредвзятые и чес­тные советы клиенту, при этом соли­ситор должен быть свободен от лю­бого внешнего или внутреннего давле­ния или влияния, которые противоре­чат интересам клиента и которые могут повредить профессиональным взаимоотношениям солиситора и его клиента».

Статья 8 Основного Устава адвокатов Испании 1982 года го­ворит:

«Профессия адвоката — это проф­ессия свободная и независимая...»

и статья 42 продолжает:

«Адвокат при исполнении своих обязанностей должен действовать сво­бодно и независимо...»

В Своде правил профессио­нальной этики и ответственности Испанской коллегии адвокатов (987) провозглашается:

«В правовом государстве интел­лектуальная и нравственная независи­мость адвоката является столь же существенным условием, как и незави­симость суда. Независимость, кото­рую адвокат должен сохранять пос­тоянно, представляет гарантию того, что интересы клиента защищаются объективно».

Правило 5.4 Типовых Правил Профессионального Поведения, принятых Американской колле­гией адвокатов, говорит о про­фессиональной независимости ад­воката:

«а) адвокат или юридическая фирма не может делить гонорар, полученный за оказание юридических ус­луг, с кем-либо, кто не является адво­катом...

6) адвокат не может заключать соглашение о совместной деятельности (образовывать товарищество) с кем-либо, кто не имеет статуса адвоката, если предполагается, что одним из ви­дов деятельности такого товарищест­ва будет оказание юридических услуг:

в) адвокат обязан не допускать. чтобы лицо, которое рекомендовало, наняло его или оплачивает услуги, ко­торые адвокат оказывает другому лицу, оказывало руководящее или направ­ляющее воздействие на решения, прини­маемые адвокатом как профессионалом в ходе оказания таких услуг;

г) адвокат не должен осущес­твлять профессиональную деятель­ность совместно с коммерческой (то есть преследующей цель извлечения прибыли) организацией в форме проф­ессионального объединения или корпо­рации и не может избрать такую ор­ганизационную форму для своей прак­тики...»

Ограничения, включенные в это правило, направлены на то, чтобы обеспечить независимость адвоката при принятии им решений в ходе профессиональной деятельности.

Обратимся и к Кодексу Пове­дения Совета Коллегий Адво­катов и Юридических Обществ Европейского Сообщества.

Совет коллегий адвокатов и юридических обществ Европей­ского Сообщества (ССВЕ) являет­ся в ЕС официально признанной организацией профессиональных адвокатов. ССВЕ состоит из 17 делегаций, члены которых назначаются коллегиями адвокатов и юридическими обществами 15 стран — членов ЕС, двумя эконо­мическими территориями и 7 на­блюдателями (Кипр, Венгрия, Рес­публика Словакия, Чехия, Слове­ния, Швейцария и Турция). Ос­новной задачей ССВЕ является изучение всех вопросов, оказы­вающих влияние на юридическую профессию в странах-членах ЕС и в Европейской Экономической Зоне и выработка предложений, направленных на координацию и гармонизацию международной профессиональной практики.

В 1988 году Совет коллегий адвокатов и юридических об­ществ Европейского Сообщества (ССВЕ) принял Общий кодекс по­ведения («Кодекс Совета кол­легий адвокатов и юридических обществ Европейского Сообщес­тва" или «ССВЕ Code»), закреп­ляющий основные принципы про­фессионального поведения, ко­торых должны придерживаться все адвокаты стран ЕС, ока­зывающие юридические услуги за пределами государства, в ко­тором они имеют свое постоян­ное местонахождение. Независи­мость включена в этот акт как базовый принцип профессио­нальной деятельности адвоката.

2.1.1 «Многие из обязанностей, возложенных на адвоката, требу­ют, чтобы он был абсолютно неза­висим, свободен от любого другого влияния, особенно влияния, которое может быть следствием его лич­ных интересов или внешнего давле­ния. Подобная независимость так­же необходима для поддержания доверия к правосудию, как и непред­взятость судьи. Адвокат должен, таким образом, избегать любой уг­розы своей независимости и внима­тельно следить за тем, чтобы не поступаться своими професси­ональными принципами (стандар­тами) в угоду клиенту, суду. или третьим лицам».

2.1.2 «Эта независимость необ­ходима адвокату в любой професси­ональной деятельности, будь то ру­тинная работа или участие в судеб­ном процессе. Совет, который адво­кат дает своему клиенту, не имеет никакой ценности, если он дается только для того, чтобы «показать себя», угодить, дается исходя из своих личных интересов или в ответ на внешнее давление».

Международный Кодекс Этики Международной Колле­гии Адвокатов (International Bar Association — IBA) по сути — переложе­ние национальных кодексов поведе­ния и рекомендательный документ, на который могут ориентироваться адвокаты, вовлеченные в междуна­родную юридическую практику.

Правило 3 Кодекса устанав­ливает:

«Адвокаты при исполнении профессиональных обязанностей должны сохранять независимость. Адвокаты, имеющие независимую практику, или практикующие в составе товарищества, должны, поскольку это представляется возможным, воздерживаться от занятия другим ремеслом или бизнесом, если такое занятие ставит под угрозу их независимость».

Абсолютная незави­симость

Адвокат должен быть не­зависим физически, духовно и материально.

Юридическая практика дол­жна давать адвокату достато­чные средства к существова­нию. Если этих средств недоста­точно, его независимость ста­вится под угрозу.

Иногда бывает исключительно сложно поддерживать неза­висимость и, особенно во времена экономических трудностей, давать совет, который не угоден клиенту, так как существует риск того, что в результате адвокат потеряет этого клиента.

Производные прави­ла от принципа незави­симости адвокатов

Большинство этических пра­вил юридической профессии вытекают из принципа неза­висимости.

Право принимать или отказываться от указаний

Обычно адвокат может как согласиться, так и отказаться следовать указаниям клиента. Адвокат должен сам стоять на страже своей моральной и интеллектуальной независимости, решая, будет ли он оказывать услуги или нет, исходя из того, что, по его собственному мне­нию, он сочтет должным.

Он может также отказаться от участия в любом деле на любой стадии- Однако, исполь­зуя это право, он обязан убе­диться, что его клиент может своевременно найти другой ис­точник юридической помощи, чтобы предотвратить неправо­судный результат.

Запрет на определение гонорара адвоката в виде части суммы, присужденной клиенту

В США соглашения, в кото­рых клиент обязуется выплатить своему адвокату определенную долю суммы, присужденной ему в качестве компенсации убыт­ков, считаются допустимыми и применяются довольно широко.

В Европе адвокаты не могут заключать такие соглашения или «pacta de quota litis». В Великобритании такие согла­шения о праве адвоката на долю в средствах, присужденных клиенту, считаются допустимыми. Комитет The Deontology Committee ССВЕ в настоящее время рассматривает вопрос о запре­щении таких соглашений.

Этот запрет порожден необ­ходимостью обеспечить незави­симость адвоката, и, в частности, независимость решений, прини­маемых в ходе дела.

Адвокаты как хозяева своего слова

Адвокаты являются "хозяе­вами своего слова". Они могут представлять свои речи и аргу­менты суду так, как считают это нужным, даже если их концепция данного дела расходиться с концепцией клиента.

Запрет подчиненности

Адвокат не может находиться в подчинении любого другого лица, которое не является адво­катом. Однако, в некоторых странах существуют исключе­ния из этого принципа. Напри­мер, в Испании внутренний юридический консультант ком­пании, внесенный в регистр ад­вокатов, может оказывать услу­ги внешним клиентам.

Статья 3.4 Внутренних пра­вил Парижской коллегии адво­катов провозглашает:

«…Участие посторонних вкладчиков в юридических предприятиях запрещено, так. как это может привести к тому, что профессиональная де­ятельность адвоката, одним из принци­пов которой является его моральная и психическая независимость, будет на­ходиться под прямым или косвенным влиянием таких вкладчиков».

Конфликт интересов

Правило 3.2 Кодекса Сове­та коллегий адвокатов и юри­дических обществ Европейского Сообщества (ССВЕ) говорит о конфликте интересов:

«3.2.1 Адвокат не может да­вать совет, представлять или дей­ствовать от имени двух или более клиентов в одном и том же деле, если существует конфликт интересов и значительный риск конфликта между ин­тересами этих. клиентов».

«3.2.2 Если же между интереса­ми клиентов все же возникает кон­фликт, адвокат обязан отказаться представлять обоих клиентов. Это же правило применимо в случае, ког­да существует угроза доверительным отношениям клиента и адвоката или когда существует угроза его независи­мости».

«3.2.3 Адвокат должен воздер­живаться от оказания услуг ново­му клиенту, если существует угроза того, что такие действия могут скомпрометировать доверие, ока­занное адвокату его бывшим клиен­том, или если сведения о бывшем клиенте, имеющиеся у адвоката, да­дут его новому клиенту неоснова­тельное преимущество».

Адвокаты могут действовать в интересах двух и более кли­ентов, но только в том случае, когда интересы этих клиентов не конфликтуют. Если адвокат действует в интересах двух и более клиентов, и конфликт возникает между интересами этих клиентов или существует риск нарушения доверительных отношений между адвокатом и его клиентами или возникают другие обстоятельства, ставя­щие под угрозу его незави­симость, адвокат обязан прекратить действия в интересах обоих или всех таких клиентов.

Возможна, однако, ситуация, при которой, несмотря на то, что конфликт возник между инте­ресами клиентов, адвокат может попытаться действовать как посредник. В таком случае адво­кат должен сам рассудить, явля­ется ли конфликт интересов на­столько серьезным, что он до­лжен выйти из процесса. В против­ном случае он может надлежащим образом разъяснить ситуацию и свое мнение по этому поводу клиентам и, заручившись их согласием, высту­пить в качестве посредника для того, чтобы разрешить противоре­чия между ними.

Этот принцип, который зап­рещает адвокату действовать в интересах двух и более кли­ентов, если между этими клиен­тами существует конфликт интересов, гарантирует, что инте­ресы каждого клиента защи­щаются независимо.

Несовместимые занятия

Для того, чтобы адвокат был в состоянии исполнять свои фун­кции независимо, ему запре­щается заниматься определе­нными видами деятельности. В разных странах сложились раз­ные представления о том, в какой степени адвокаты могут совмещать свою профессию с другими занятиями, например, с предпринимательской деятель­ностью или с занятием однов­ременно поста члена совета ди­ректоров и юридического кон­сультанта компании. Основная цель, которая преследуется при принятии правил, запрещающих адвокату заниматься другими видами деятельности, заклю­чается в том, чтобы защитить его от внешних влияний, кото­рые могут угрожать его незави­симости™ принизить его роль при отправлении правосудия.

Разнообразные варианты та­ких норм отражают местную спе­цифику, различные представления о том, какова надлежащая функ­ция адвоката в обществе и раз­личные традиции в законодатель­стве. Например, в некоторых слу­чаях мы можем встретиться с пол­ным запретом заниматься опреде­ленными поименованными заняти­ями, тогда как в других случаях совмещение юридической деятель­ности с другими занятиями допус­кается при условии соблюдения определенных правил, рассчитан­ных на сохранение независимого статуса адвоката.

Кодекс Совета коллегий ад­вокатов и юридических обществ Европейского Сообщества говорит:

«2.5.1 Для того. чтобы адво­кат мог исполнять свои обя­занности независимо и в манере, совместимой с его ролью в отправ­лении правосудия, занятие опреде­ленными видами деятельности явля­ется запрещенными для адвоката».

«2.5.2 Адвокат, действующий на стороне клиента в процессе или защищающий интересы клиента в отношении с государством в какой-либо из стран — членов ЕС. должен руководствоваться принятыми в этом государстве правилами о несовместимости профессии адвоката с другими видами дея­тельности в той же степени, в какой эти правила обязательны для местных адвокатов этой страны».

«2.5.3 Адвокат, имеющий свой офис в государстве — члене ЕС и намеренный непосредственно участ­вовать в коммерческой деятель­ности, не связанной с юридической практикой, должен соблюдать существующие в этом государстве-члене ЕС правила, относительно запрещенных или несовместимых со статусом адвоката видов деятельности».

Запрет на создание многопрофильных товари­ществ

В последние годы наблюда­ется все усиливающееся давле­ние, направленное на то, чтобы разрешить создание многопрофильных товариществ (multidisciplinary partnerships — MDPs), сочетающих заня­тие одновременно несколькими видами определенных свободных профессий.

Одним из наиболее противоречивых видов такой совмес­тной деятельности может быть товарищество, объединяющее одновременно адвокатов и бух­галтеров (аудиторов). Сторон­ники создания таких товари­ществ утверждают, что клиенты охотно будут обращаться к ус­лугам таких «универсальных центров обслуживания». Одна­ко в реальной жизни непредвзя­тость, объективность аудитора несовместима с адвокатом, ко­торый всегда стоит на стороне клиента и отстаивает его интере­сы. Вариант построения Вели­кой Китайской Стены между ад­вокатом и клиентом неприемлем, тогда как конфиденциальность, избежание конфликта интересов, независимость и т. д. непримени­мы в равной степени к отноше­ниям, в которых участвует ауди­тор.

Некоторые законодатели, ос­новываясь на законодательстве о защите свободной конку­ренции, намерены внедрить та­кие многопрофильные универ­сальные товарищества в юриди­ческую профессию. Однако надо признать, что такая форма дея­тельности несовместима с ролью адвокатов в обществе и их независимостью. Распростра­нение таких товариществ ставит под угрозу само будущее юридической профессии.

Коммерциализация является в настоящее время, пожалуй, самой серьезной угрозой юри­дической профессии.

В ноябре 1993 года Совет коллегий адвокатов и юри­дических обществ Европейского Сообщества после продолжи­тельного обсуждения единоглас­но принял решение об одобрении Декларации, согласно которой создание и деятельность многопрофильных универсальных това­риществ, включающих как ад­вокатов так и не-адвокатов, не­допустимы. Необходимость та­кого запрета следует из аргумен­тов, которые приводятся в Дек­ларации и сводятся, главным об­разом, к необходимости сохра­нить независимость и конфиден­циальность, присущие юриди­ческой профессии.

Адвокаты в своей деятельности должны руководствовать­ся только профессиональными интересами их юридических фирм и никакая третья сторона не может оказывать определяю­щее влияние на советы, которые адвокаты дают своим клиентам.

Профессионализм и коммерциализация

Сегодня, когда жизнь, ком­мерция и право так усложняют­ся, а экономика становится гло­бальной, профессия адвоката и юридическая практика требуют новых, оптимальных форм.

Требования современного стиля жизни, давление клиен­тов, конкуренция и приоритет­ный статус потребителя услуг привели все вместе к тому, что профессия адвоката переняла у предпринимателей некоторые из их привычек и обычаев. Поэто­му неудивительно, что при пере­говорах, которые велись в рам­ках Уругвайского раунда ГАТТ, работа адвокатов рас­сматривалась как обычная услу­га, наравне с любым промыш­ленным производством.

Считается, что XX век раз­менял человека чести на челове­ка выгоды и эмоций, и коммерциализм в юридической профес­сии получил развитие вследст­вие бума на рынке ценных бу­маг, связанного с борьбой за контрольные пакеты акций, и другими финансовыми, сражени­ями 1980-х годов.

Среди адвокатов существует все нарастающая тенденция к коммерциализму. Для некото­рых адвокатов накопление стало фокусом профессиональ­ной жизни, а служение клиенту, обществу, — например, оказание бесплатной юридической помо­щи, — перешло на второй план.

См., например: Gerber, Rudolph J. Lawyers. Courts and Professionalism, 1989: «Юриди­ческая практика стала просто выгодным бизнесом, таким же как и любой другой бизнес»; «Для слишком многих адвока­тов накопление богатства стало фокусом их профессиональной жизни, и лишь малая часть энер­гии, и внимания уделяется служе­нию обществу или оказанию безвозмездной юридической помощи»; "Некоторые студенты выбирают юридическую карьеру не только потому что она пред­полагает высокий доход и достой­ный социальный статус, но также и потому что она дает им власть и возможность доминировать».

В обзоре Американской кол­легии адвокатов приведены сле­дующие данные: «В опросе, ко­торый проводился комиссией... только 6% клиентов-корпора­ций согласились, что «все или большинство» обслуживающих их адвокатов заслуживают зва­ние профессионалов. Всего 7% отметили, что наблюдают рост профессионализма своих адвокатов; 68% сказали, что уровень профессионализма снизился за время, которое они общаются с фирмой. Подобные результаты были выявлены в опросе 55% судей местных и федеральных судов США. В другом исследовании отметили, что професси­онализм адвокатов снижается». Catchett Joseph: «Юридическая про­фессия стала профессией выписы­вания счетов, ее члены утратили представление о своей профессии как о служении обществу».

Адвокат не должен рассмат­ривать юридическую профессию как обычный доходный бизнес. Адвокат не может опуститься до коммерциализма, предав свои профессиональные принципы.

Даже сегодня, когда юриди­ческая фирма организована и функционирует как предприятие по оказанию услуг, она не уподобляется другим коммер­сантам. Ее задача — практика свободной и независимой про­фессии, объединение профессионалов, связанных определенными обязательствами по отноше­нию к внешнему миру.

Адвокаты связаны обязатель­ствами перед своими клиентами, судом и верховенством права. Поэтому коммерческий расчет не должен быть главенству­ющим мотивом их поступков. Охота за гонораром не должна подменять служение публике.

Юридическое общество Англии и Уэльса декларировало:

«Поскольку наивысшей обязан­ностью адвокатов является служен­ие закону, клиенту и суду, коммер­ческие соображения не могут быть главенствующими мотивами при определении того, как и кому будут оказываться юридические услуги».

Канон 12 Кодекса американс­кой коллегии адвокатов говорит;

«...никогда не следует забы­вать, что юридическая профессия — это одна из составляющих системы правосудия, а не просто выгодное коммерческое предприятие».

Адвокаты должны, вне вся­кого сомнения, учитывать эко­номические факторы, которые остаются важными и доминиру­ющими факторами в нашем об­ществе. Учет этих факторов не­обходим для того, чтобы эффек­тивно оказывать юридические услуги на современном уровне. Однако и при таких обстоятель­ствах коммерческий расчет не должен брать верх над профессионализмом и социальной от­ветственностью. Адвокаты — не сыновья Меркурия, а дети Минервы, и не следует пытаться на­вязать им других родителей.

Если юридическая профессия намерена сохранить свою осо­бую роль в обществе, ее члены должны совершенствовать свои этические нормы, в особенности нормы, связанные с независи­мостью.

Адвокаты должны показать, что соблюдение норм професс­иональной этики и соблюдение принципа независимости — это не просто способ сохранения их кор­поративных привилегий, но спо­соб обеспечения реальной защиты прав клиента, свободного общес­тва и верховенства закона.