«Методы права социального обеспечения»

С момента допуска к участию в уголовном деле защита имеет право на заявление ходатайств. Каким правилам должен следовать адвокат при заявлении ходатайства, чтобы оно было удовлетворено и оказало действенную помощь подзащитному?

Статья 119 УПК РФ, подробно регламентируя право на заявление ходатайств, наделяет адвоката полномочиями по заявлению ходатайств о производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений для установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, обеспечения прав и законных интересов представляемого им лица.
Ходатайства заявляются дознавателю, следователю, прокурору либо в суд. Они могут быть как письменными, так и устными. Письменные ходатайства приобщаются к делу, устные заносятся в протокол следственного действия или судебного заседания.
Согласно ст. 120 УПК РФ отклонение ходатайства не лишает адвоката права заявить его вновь.
Право защиты на заявление ходатайств обусловлено принципом состязательности сторон, предоставляющим защите равные с обвинением возможности для отстаивания своих позиций. И, тем не менее, адвокатская практика знает немало случаев, когда следствие отказывает в удовлетворении объективно обоснованного ходатайства защиты, мотивируя свой отказ с помощью одних и тех же формулировок. Например, таких: «У следствия нет необходимости истребовать дополнительные документы, указанные защитой, так как вина Х. полностью подтверждается имеющимися в деле материалами» или «У следствия нет никаких оснований сомневаться в компетентности экспертов ЭКО (ЭКУ, ЭКЦ) МВД, которые предупреждаются перед проведением экспертизы об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, в связи с чем, ходатайство защиты о проведении экспертизы в независимом экспертном учреждении подлежит отклонению». При этом следствие стремится свести право защиты по заявлению ходатайств лишь к праву ходатайствовать о приобщении к делу характеризующих материалов, ибо их приобщение никоим образом не влияет на ход расследования.

Чтобы предотвратить отказ в удовлетворении ходатайства, адвокату следует подробно обосновать ходатайство, указав, для чего необходимо установление обстоятельств, о которых он ходатайствует. Статья 159 УПК РФ, предусматривающая обязательность рассмотрения ходатайства на этапе предварительного расследования, четко указывает, что защитнику не может быть отказано в допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, о которых он ходатайствует, имеют значение для данного уголовного дела. Указанная норма закона в равной степени относится и к судебному следствию. А ее несоблюдение может повлечь за собой отмену приговора.
Так, суд безмотивно отклонил ходатайство адвоката обвиняемого Р. о допросе свидетеля Б., показания которого могли повлиять на решение вопроса о виновности или невиновности Р. Из показаний Б. следовало, что Р. отказался от совершения кражи, при этом присутствовал Б., также не пожелавший участвовать в совершении преступления. Приговор в отношении Р. был отменен, а дело направлено на новое судебное рассмотрение ввиду нарушения судом требований уголовно-процессуального закона о необходимости исследования существенных для дела доказательств (Бюллетень ВС РФ, 2002 г. № 5, с. 18–19).

Новый УПК РФ существенно расширил права защиты, предоставив ей, в частности, право собирать доказательства, отсутствующее в прежнем законодательстве. Это открыло перед адвокатами новые возможности, позволяющие активно влиять на развитие дела.
В соответствии с ч. 3 ст. 86 УПК РФ защитник вправе собирать доказательства путем: 1) получения предметов, документов и иных сведений; 2) опроса лиц с их согласия; 3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

Если адвокат знает о существовании документа или предмета, являющегося доказательством, которое оправдывает или смягчает вину его подзащитного, он может сам представить следствию этот предмет или документ. И только в случае невозможности собственноручного получения этих доказательств следует заявить ходатайство об их изъятии.
Что касается опроса лица с целью получения доказательств, то он может быть произведен как самим адвокатом, так и частным детективом по поручению адвоката. Закон РФ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» от 11 марта 1992 г. № 2487-1 (в ред. от 10 января 2003 г.) предоставляет защите такое право.

Принимая во внимание, что представление документов государственными и иными организациями по запросам адвокатов теперь является для этих организаций обязанностью (ранее следственные изоляторы и учреждения здравоохранения зачастую игнорировали обращения адвокатов либо пересылали ответы на них органу, за которым числилось дело), адвокатам следует широко и оперативно использовать свое право на истребование необходимых документов от названных организаций. Заявление ходатайства об этом следователю может привести к потере времени и в результате к упущению данной возможности. Исключение придется сделать лишь в случае необходимости получить сведения, составляющие государственную тайну, – тогда адвокат должен будет заявить ходатайство об изъятии подобного документа в рамках следственного действия.
Таким образом, вместо заявления ходатайства о допросе каких-либо свидетелей либо истребовании документов следователю адвокат может выполнить указанные действия самостоятельно и уже потом заявить ходатайство о приобщении полученных им протоколов опроса лиц либо полученных по его запросу документов к материалам дела.
Частью 4 ст. 159 УПК РФ предусмотрена возможность обжалования отказа в удовлетворении заявленного защитой ходатайства прокурору и в суд.

Адвокат может обжаловать постановление об отказе в удовлетворении ходатайства на любом этапе следствия, включая направление дела прокурору с обвинительным заключением. В случае удовлетворения жалобы в постановлении прокурора указываются принятые по ней меры, а при поступлении жалобы защиты на стадии утверждения обвинительного заключения дело может быть возвращено для производства дополнительного следствия, если оно было проведено неполно (ст. 221 УПК РФ). Указания прокурора по результатам проверки жалобы являются обязательными для следственных органов.
Судебный порядок рассмотрения жалоб, предусмотренный ст. 125 УПК РФ, является новеллой в уголовно-процессуальном законодательстве. Он дает адвокату право обжаловать любое постановление и решение, принятые в отношении подзащитного, а также действие и бездействие следователя, причиняющие ущерб конституционным правам и свободам подзащитного, непосредственно в суд. Практически это означает, что защита может обжаловать в суд любое постановление об отказе в удовлетворении ее ходатайства, если оно нарушает вышеуказанные права.

Итак, адвокату при участии в деле на предварительном следствии в целях защиты интересов своего клиента необходимо действовать следующим образом.

1. Заявляя ходатайства на предварительном следствии, подробно обосновывать, на выяснение каких имеющих для дела обстоятельств оно направлено, что может предотвратить отказ в его удовлетворении.

2. Учитывать при заявлении ходатайства, что удовлетворение некоторых ходатайств судом (в частности, ходатайства о вызове свидетеля для установления алиби подсудимого) зависит от того, были ли данные ходатайства заявлены в ходе предварительного расследования, – в случае их заявления на следствии и отклонения они подлежат удовлетворению судом.

3. Собственноручно собирать доказательства (опрашивать лиц, истребовать документы) и ходатайствовать о их приобщении к делу.

4. Прилагать к ходатайству документы и мнения специалистов, протоколы опроса лиц, на которые защита ссылается в своем ходатайстве.

5. Обжаловать отказ в удовлетворении ходатайства в суд и прокуратуру.

Источник: http://www.law.edu.ru/doc/document.asp?docID=1139563