«Основы правового положения осужденных»

Некоторые вопросы замещения активов должника в ходе процедуры банкротства

Черных Л.С.
Электронный ресурс, 2005.
Черных Л.С., советник налоговой службы Российской Федерации III ранга, главный государственный налоговый инспектор УФНС по Ростовской области.
Одна из основных задач современного института банкротства - это оздоровление экономики государства. Реализация данной задачи возможна как через ликвидацию безнадежно неплатежеспособных предприятий-должников, так и через их реабилитацию - восстановление платежеспособности. Практика показала, что для России характерен довольно низкий процент восстановления платежеспособности предприятия в ходе осуществления реабилитационных процедур, и, как правило, большинство из них ликвидируется. Несмотря на ликвидацию предприятия в ходе конкурсного производства, его бизнес может быть сохранен, если органы управления должника на стадии реабилитационной процедуры либо конкурсного производства примут решение о замещении активов предприятия. В последнее время в России наметились тенденции к стабилизации экономики, в связи с чем создание акционерных обществ на базе имущества должника нашло свое практическое применение.
В соответствии с положениями ст. 115 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ на базе имущества должника может быть создано одно или несколько акционерных обществ. При этом акции вновь созданного акционерного общества включаются в конкурсную массу предприятия-должника, и расчет с кредиторами производится за счет реализации этих акций.
Данная мера по восстановлению платежеспособности предприятия может быть включена в план внешнего управления либо вынесена на рассмотрение собрания кредиторов в ходе конкурсного производства только при наличии решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решения о заключении должником соответствующих сделок. Таким образом, в первую очередь требуется решение органа управления должника. Данное требование может существенно затруднить применение меры восстановления платежеспособности должника в виде замещения активов, так как не всегда органы управления должника заинтересованы в дальнейшей судьбе предприятия. Кроме того, за принятие такого решения должны проголосовать все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.
В случае создания одного акционерного общества в рамках внешнего управления в его уставный капитал вносится все имущество, в том числе и имущественные права, входящие в состав предприятия-должника и предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности. Под имущественным комплексом в соответствии со статьей 132 ГК РФ следует понимать все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
В том случае если органом управления должника принято решение о создании нескольких открытых акционерных обществ, то планом внешнего управления должен быть предусмотрен перечень имущества, предназначенный для осуществления отдельных видов деятельности и вносимый в оплату уставного капитала каждого из создаваемых обществ. При этом величина уставных капиталов создаваемых обществ определяется собранием кредиторов на основании рыночной стоимости вносимого имущества, определенной независимым оценщиком, и с учетом предложений органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих сделок должника.
Закон о банкротстве впервые предусматривает возможность замещения активов в рамках процедуры конкурсного производства, при этом положение о передаче в случае создания одного акционерного общества всего имущества должника в уставный капитал вновь создаваемого общества на замещение активов в ходе конкурсного производства не распространяются. В связи с этим на практике возникает вопрос о том, кем должен быть утвержден список имущества, передаваемого в новое акционерное общество. Достаточно ли в данном случае решения органа управления должника, или требуется утверждение перечня передаваемого имущества решением собрания кредиторов? Необходимо отметить, что правоприменительная практика по данному вопросу еще не сложилась, и суды по-разному применяют норму закона о замещении активов должника в ходе конкурсного производства. Одни суды при принятия решении руководствуются положениями п. 3 ст. 115 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", другие же, ввиду неурегулированности данного вопроса, руководствуются нормами законодательства об акционерных обществах.
Закон о банкротстве не в полной мере регулирует порядок создания акционерных обществ в результате замещения активов предприятия-должника. Неурегулированными остаются вопросы о том, кем утверждается устав, совет директоров и генеральный директор создаваемого общества, каковы правовые последствия размещения акций не в полном объеме. Данные вопросы, по-видимому, ввиду отсутствия особых норм в Законе о банкротстве должны регулироваться законодательством об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг <*>.
--------------------------------
<*> Указанной позиции придерживается С.А. Денисов: Реабилитационные процедуры в деле о банкротстве: Постатейный комментарий к главе VI Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". М.: Статут, 2003; а также данный подход нашел отражение в практике Арбитражного суда Ростовской области.
Учредителем открытого акционерного общества является предприятие-должник, ему принадлежит 100%-ный пакет акций. Создание акционерных обществ при замещении активов должника совместно с третьими лицами (соучредителями) в данном случае не допускается <*>. Основные положения замещения активов предприятия-должника с целью сохранения бизнеса определены Законом о банкротстве, в то же время выпуск акций регулируется нормами законодательства о рынке ценных бумаг. В связи с этим рассмотрим соотношение законодательства о банкротстве и законодательства о рынке ценных бумаг.
--------------------------------
<*> Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15 декабря 2004 г. N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
Для государственной регистрации выпуска акций открытого акционерного общества, созданного на базе имущества организации-должника, в регистрирующий орган представляются:
- заявление на государственную регистрацию выпуска акций;
- копия документа, подтверждающего государственную регистрацию открытого акционерного общества;
- решение о выпуске акций;
- копия решения об учреждении и устава акционерного общества;
- отчет об итогах выпуска акций;
- проспект эмиссии;
- передаточный акт, свидетельствующий о полной оплате уставного капитала;
- выписка из решения об учреждении открытого акционерного общества.
Таким образом, для регистрации выпуска акций открытого акционерного общества регистрирующему органу не требуется решение собрания кредиторов. А законодатель полагается на добросовестность арбитражного управляющего.
Все акции созданного общества подлежат продаже на открытых торгах. Анализ положений ст. ст. 115, 110 Закона о банкротстве позволяет сделать вывод, что акции открытого акционерного общества, созданного на базе имущества организации-должника, должны быть выставлены на продажу единым пакетом, составляющим 100% уставного капитала открытого акционерного общества. Установленный порядок может заметно снизить привлекательность замещения активов должника как меры по восстановлению платежеспособности, так как на практике маловероятно, что найдется покупатель, желающий приобрести 100% пакет акций.
Продажа акций открытого акционерного общества, созданного на базе имущества предприятия-должника, осуществляется в порядке, установленном положением о продаже акций. Порядок и условия проведения торгов определяются собранием кредиторов или комитетом кредиторов. При этом особое внимание следует уделить начальной цене пакета акций, выставляемого на торги.
Начальная цена выставляемого на торги пакета акций должна соответствовать трем условиям: во-первых, начальная цена должна быть установлена решением собрания кредиторов (комитета кредиторов) на основании рыночной стоимости акций, определенной в соответствии с отчетом независимого оценщика.
Во-вторых, начальная цена не может быть ниже суммы основного долга в соответствии с реестром требований кредиторов.
В-третьих, начальная цена не может быть ниже минимальной цены, определенной органами управления должника.
Условия проведения торгов должны предусматривать получение денежных средств от продажи акций не позднее чем за месяц до истечения срока внешнего управления либо конкурсного производства. Размер задатка для участия в торгах устанавливается арбитражным управляющим и не должен превышать двадцать процентов начальной цены. Продолжительность приема заявок (предложений) на участие в торгах должна быть не менее чем двадцать пять дней. Арбитражный управляющий самостоятельно выступает в качестве организатора торгов либо на основании решения собрания кредиторов (комитета кредиторов) может привлечь специализированную организацию с оплатой ее услуг за счет имущества должника.
В случае если при проведении торгов не получено ни одной заявки или получена одна заявка, торги в соответствии со ст. 110 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и ст. 447 ГК РФ признаются несостоявшимися. В том случае если первые торги не состоялись, то повторные торги проводятся через период времени, необходимый для подготовки публикации и получения заявок на участие в торгах.
В случае если повторные торги были признаны несостоявшимися, арбитражный управляющий в течение четырнадцати дней с даты подведения итогов повторных торгов публикует новое сообщение о продаже акций. Начальная цена в таком случае может быть снижена на десять процентов, но не может быть ниже минимальной цены, определенной органами управления должника. Законом не урегулирован вопрос о том, как следует поступить арбитражному управляющему, если при снижении начальной цены пакета акций, выставляемого на торги, денежных средств будет недостаточно для погашения всей кредиторской задолженности.
В случае если акции не были реализованы на трех торгах, собранием кредиторов может быть определен порядок их реализации посредством публичного предложения. Однако и при этом их цена не может быть ниже минимальной цены, определенной органами управления должника. В этой ситуации неурегулированным остается вопрос о том, как следует поступить, если реализовать пакет акций по начальной цене не представляется возможным, а ораны управления должника не согласны на ее уменьшение. В современных условиях постановка данного вопроса наиболее актуальна, поскольку кредиторы заинтересованы в получении задолженности. В такой ситуации необходимо внести изменения в ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", установив, что в случае невозможности реализации акций по цене, предлагаемой органами управления должника, арбитражный управляющий либо кредиторы вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о разрешении возникших разногласий.
В случае невозможности погашения всей задолженности за счет денежных средств, полученных от реализации акций, законодателем предусмотрена возможность привлечения к субсидиарной ответственности третьих лиц.
Таким образом, можно сделать вывод, что применение на практике реорганизационной процедуры в виде замещения активов предприятия-должника позволит сохранить бизнес предприятия, рассчитаться по долгам с государством и кредиторами, кроме того, позволит привлечь дополнительные инвестиции в российскую экономику.
Источник: http://www.juristlib.ru/book_2832.html