«Ответы на вопросы по римскому праву»

Правовое обеспечение деятельности корпораций в банковской сфере

Тимофеев С.В., Бандурина Н.В.
Электронный ресурс, 2010.
В настоящей статье рассматриваются правовые аспекты образования корпораций в банковской сфере в Российской Федерации. Авторами исследуются правовые вопросы классификации корпораций в банковском секторе, а также анализируются отдельные виды банковских корпораций, как предусмотренные в законодательстве, так и являющиеся новаторскими в банковской практике.
Ключевые слова: корпорация, кредитная организация, банк, банковский холдинг, банковская группа, консолидированная отчетность, банкострахование.
In the present article legal aspects of formation of corporations in bank sphere in the Russian Federation are considered. Authors investigate legal questions of classification of corporations in bank sector, and also separate kinds of bank corporations, both provided in the legislation, and being innovative in bank practice are analyzed.
Key words: corporation, the credit organization, bank, bank holding, the bank group, the consolidated reporting, bankinssurance.
Одной из современных особенностей конкуренции в банковском предпринимательстве в России стало создание сложных иерархических структур, представляющих собой финансовые комплексы, выполняющие широкий спектр финансовых операций от приема вкладов и выдачи ссуд до операций на страховом рынке, пенсионного обеспечения, постоянных биржевых операций и т.д. Это напрямую относится к созданию в России различного рода таких предпринимательских объединений, как банковские корпорации, в том числе с участием иностранных инвестиций.
Корпорации в банковской сфере занимают довольно существенное положение в банковской деятельности кредитных организаций. Следует отметить, что сами корпорации не осуществляют банковскую деятельность, однако являются инструментом повышения эффективности и продуктивности предпринимательской деятельности банков, в них входящих. Хотя понятие банковской корпорации в законодательстве не используется, на практике очевидна необходимость его применения.
При осуществлении корпорациями какой-либо деятельности происходит единовременное сочетание государственного и корпоративного (внутрисистемного) регулирования. Также налицо единство методов регулирования отношений, складывающихся по вертикали и по горизонтали при сочетании частноправового и публично-правового <1>.
--------------------------------
<1> См.: Лаптев В.А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества. М.: Волтерс Клувер, 2008. С. 4.
Одной из причин создания банковских корпораций является высокий уровень рисков в банковском секторе; при их создании происходит диверсификация рисков среди зависимых банковских подразделений и более гибкое управление рисками. Банковскую корпорацию в полной мере можно рассматривать как организационную форму, отражающую суть финансового капитала, с одной стороны, и стимулирующую объективный процесс развития (количественного и качественного) этого капитала - с другой. Банковские корпорации позволяют развиваться финансовому капиталу, что обостряет конкурентную борьбу за клиентов в банковском секторе.
Образование банковских корпораций может происходить в результате слияния и присоединения банков как в случае консолидации региональных мелких и средних банков с более крупными столичными, так и в случае приобретения дочерними кредитными организациями иностранных банков акций российских банков с их последующей реструктуризацией. Примером последнего может служить поглощение ЗАО "Райффайзенбанк Россия" российского банка с разветвленной сетью филиалов и дополнительных офисов ОАО "Импэксбанк".
В российской банковской системе следует выделить следующие виды банковских корпораций:
1. Однобанковские - банковские холдинги;
многобанковские - банковские группы.
2. Однопрофильные - состоящие только из банков или банковский сектор в которых превалирует над другими сферами развития.
Многопрофильные - диверсифицированные корпорации, в которых банковский бизнес является одним из развиваемых направлений.
В соответствии со ст. 4 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" <2> (далее - Закон о банках) банковской группой признается не являющееся юридическим лицом объединение кредитных организаций, в котором одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой (других) кредитной организации (кредитных организаций).
--------------------------------
<2> Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" // СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492.
Так, одной из наиболее крупных банковских групп в России является группа ВТБ <3>. Наиболее распространены небольшие банковские группы, состоящие из двух-трех банков, как, например, "Мой Банк" (ООО) является головной кредитной организацией банковской группы "Мой Банк", включающей в себя дочерние банки ОАО "Мой Банк.Новосибирск" и ОАО "Мой Банк.Ипотека" (г. Санкт-Петербург).
--------------------------------
<3> URL: http:// www.vtb.ru/ rus/ web.html?s1= 1166&l= 1.
В силу ст. 8 Закона о банках головная кредитная организация банковской группы, головная организация банковского холдинга (управляющая компания банковского холдинга) ежегодно публикуют свои консолидированные бухгалтерские отчеты и консолидированные отчеты о прибылях и убытках в форме, порядке и сроки, которые устанавливаются Банком России, после подтверждения их достоверности заключением аудиторской фирмы (аудитора) согласно указанию ЦБ РФ "Об опубликовании и представлении информации о деятельности кредитных организаций и банковских (консолидированных) групп" <4>.
--------------------------------
<4> Указание ЦБ РФ от 20 января 2009 г. N 2172-У "Об опубликовании и представлении информации о деятельности кредитных организаций и банковских (консолидированных) групп" // Вестник Банка России. 2009. N 14.
Следует иметь в виду, что согласно нормам ч. 4 и 5 ст. 43 Закона о банках для целей составления, представления и опубликования консолидированной отчетности о деятельности банковской группы, банковского холдинга в состав указанной консолидированной отчетности включается отчетность и иных юридических лиц, в отношении которых кредитные организации, входящие в состав банковской группы, головная организация банковского холдинга (управляющая компания банковского холдинга) и (или) кредитные организации, входящие в состав банковского холдинга, могут оказывать существенное (прямое или косвенное) влияние на деятельность и решения, принимаемые органами управления указанных юридических лиц.
В этой связи в Положении ЦБ РФ "О консолидированной отчетности" <5> устанавливается, что головная организация банковской группы в целях установления характера влияния на финансовое состояние кредитных организаций, их вложений в капиталы других юридических лиц, операций и сделок с этими юридическими лицами, возможностей управлять их деятельностью, а также в целях определения совокупной величины рисков и собственных средств (чистых активов) банковской или консолидированной группы обязана составлять консолидированную отчетность.
--------------------------------
<5> Положение ЦБ РФ от 30 июля 2002 г. N 191-П "О консолидированной отчетности" // Вестник Банка России. 2002. N 58.
При этом головной кредитной организацией банковской группы признается кредитная организация, удельный вес акций (долей) в общем объеме акций (долей) уставного капитала которой преобладает над удельным весом акций (долей) в общем объеме акций (долей) уставного капитала другой кредитной организации.
Помимо Положения ЦБ РФ "О консолидированной отчетности" порядок составления головной кредитной организацией банковской (консолидированной) группы консолидированной отчетности с целью дальнейшего ее представления в Банк России установлен в Положении ЦБ РФ "О порядке составления головной кредитной организацией банковской (консолидированной) группы консолидированной отчетности" <6>.
--------------------------------
<6> Положение ЦБ РФ от 5 января 2004 г. N 246-П "О порядке составления головной кредитной организацией банковской (консолидированной) группы консолидированной отчетности" // Вестник Банка России. 2004. N 10.
В норме ч. 4 ст. 4 Закона о банках закреплена обязанность головной кредитной организации банковской группы, головной организации банковского холдинга уведомлять Банк России соответственно об образовании банковской группы, банковского холдинга. При этом установлено, что порядок такого уведомления определяет Банк России.
Уведомление Банка России об образовании банковской группы осуществляется посредством составления и представления отчетности по форме 0409801 "Отчет о составе участников банковской (консолидированной) группы", предусмотренной указанием ЦБ РФ "О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации" <7>.
--------------------------------
<7> Указание ЦБ РФ от 12 ноября 2009 г. N 2332-У "О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации" // Вестник Банка России. 2009. N 75 - 76.
Как установлено данным указанием Банка России, подобный отчет составляется головными кредитными организациями банковских (консолидированных) групп и представляется в территориальные учреждения Банка России.
Следует отметить, что под контроль Банка России подпадают все дочерние и ассоциированные кредитные организации, входящие в банковскую группу.
В отличие от банковской группы банковский холдинг состоит не только из кредитных организаций. Согласно ст. 4 Закона о банках под банковским холдингом понимается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).
Головная организация банковского холдинга в целях управления деятельностью всех кредитных организаций, входящих в банковский холдинг, вправе создать управляющую компанию и определять решения этой компании по вопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей (участников), в том числе о ее реорганизации и ликвидации.
Уполномоченность управляющей компании на ведение дел и пределы этой уполномоченности устанавливаются головной организацией в соответствии с договором между юридическими лицами, входящими в состав банковского холдинга, и, безусловно, ограничиваются целями деятельности данных юридических лиц <8>. В таком случае управляющая компания не участвует в данном договоре, т.е. не является участником банковского холдинга.
--------------------------------
<8> См.: Пахомова Н.Н. Финансово-промышленная группа: особенности организационно-правовой формы // Банковское право. 2004. N 3.
Из этого следует, что в банковском холдинге образуется два вида отношений по типу "основное общество - дочернее общество":
- между головной организацией и иными участниками банковского холдинга;
- между головной организацией и управляющей компанией.
Банковский холдинг может быть признан существующим только с момента заключения соответствующего соглашения об этом между его участниками, если иное не определено самим соглашением.
Следует отметить, что холдинг выступает в хозяйственном обороте как единое целое, что подтверждается, в частности, обязанностью банковского холдинга в лице его головной организации представлять в Банк России консолидированную отчетность о деятельности банковского холдинга. Данный отчет должен состоять из трех основных консолидированных показателей: бухгалтерского отчета; отчета о прибылях и убытках; расчета рисков на консолидированной основе.
Указанная обязанность предусмотрена в ст. 8 Закона о банках, согласно которой головная организация банковского холдинга (управляющая компания банковского холдинга) ежегодно публикует свои консолидированные бухгалтерские отчеты и консолидированные отчеты о прибылях и убытках в форме, порядке и сроки, которые устанавливаются Банком России, после подтверждения их достоверности заключением аудиторской фирмы (аудитора).
На основании ч. 4 ст. 4 Закона о банках головная организация банковского холдинга обязана уведомить Центральный банк Российской Федерации об образовании банковского холдинга. Порядок такого уведомления определен в Положении ЦБ РФ "О порядке представления информации о банковских холдингах" <9>.
--------------------------------
<9> Положение ЦБ РФ от 19 сентября 2002 г. N 197-П "О порядке представления информации о банковских холдингах" // Вестник Банка России. 2002. N 57.
Головная организация банковского холдинга (или управляющая компания банковского холдинга) обязана формировать список участников банковского холдинга для представления в Банк России информации о банковских холдингах.
В случае если коммерческая организация перестает быть головной организацией банковского холдинга, она обязана в десятидневный срок с даты наступления соответствующего основания в письменном виде уведомить об этом Банк России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций) <10>.
--------------------------------
<10> Положение ЦБ РФ от 19 сентября 2002 г. N 197-П "О порядке представления информации о банковских холдингах" // Вестник Банка России. 2002. N 57.
В качестве примера можно привести банковский холдинг ОАО "Национальный банк "Траст", головной организацией является Ти-Ай-Би Холдингз Лимитед, а управляющей компанией - ЗАО "Управляющая компания "Траст".
Следует обратить внимание, что деятельность банковских холдингов и банковских групп является объектом пристального внимания отдельных государственных органов, предпринимающих попытки усилить контроль за образованием и деятельностью подобных банковских корпораций. К примеру, Министерством финансов РФ были предложены изменения в Закон о банках и Федеральный закон "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" <11> относительно расширения полномочий главного банка страны по надзору за банковскими группами и холдингами <12>.
--------------------------------
<11> Федеральный закон от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" // СЗ РФ. 2002. N 28. Ст. 2790.
<12> По данным официального сайта Министерства финансов РФ - www.minfin.ru.
В частности, предполагается уточнить понятие банковского холдинга, ориентировав его на преобладание доли банковской деятельности в общем спектре направлений бизнеса его участников, а также включить в состав банковской группы юридических лиц, не являющихся кредитными организациями, деятельность которых прямо или косвенно контролирует кредитная организация.
В Федеральный закон "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" законопроектом вносятся дополнения, уточняющие полномочия Банка России в отношении осуществления процедур надзора на консолидированной основе. Кроме того, законопроект уточняет состав форм индивидуальной отчетности кредитных организаций и консолидированной отчетности банковских групп и банковских холдингов, составляемых для представления в целях надзора в Банк России, а также подлежащих опубликованию в открытой печати <13>.
--------------------------------
<13> По данным официального сайта Министерства финансов РФ - www.minfin.ru.
Необходимо отметить, что такие предложения относительно правового регулирования деятельности банковского холдинга и банковской группы в настоящее время являются совершенно обоснованными и правомерными, поскольку за счет такого акта может быть повышено качество управления рисками в банковских группах и банковских холдингах, достигнута эффективность банковского надзора, установлено своевременное выявление сфер повышенных рисков, принимаемых кредитными организациями.
Следует отметить, что банки, как правило, не ограничиваются созданием или приобретением филиалов или дочерних банков. С целью проведения эффективной предпринимательской деятельности банки могут приобретать или создавать вспомогательные компании: страховые, лизинговые, факторинговые, ипотечные агентства, пенсионные фонды и др.
По нашему мнению, одним из наиболее перспективных и интересных образований следует признать такие многопрофильные корпорации, как банкостраховые корпорации.
Значимость подобных объединений подтверждается тем, что важнейшим ограничением правоспособности кредитных организаций является установленный в ч. 6 ст. 5 Закона о банках запрет на занятие производственной, торговой и страховой деятельностью.
В настоящее время крупные банки ведущих стран предоставляют услуги по страхованию жизни и имущества, по торговле недвижимостью, ценными бумагами, принимают вклады и выдают кредиты, а также осуществляют операции с кредитными карточками, по кредитованию потребителей, лизингу, факторингу, консультационные и посреднические услуги и т.д.
Преимущество такой организации состоит в том, что она может предложить клиентам полный перечень финансовых услуг - банковских, страховых, инвестиционных. В России процесс сближения банков и страховых компаний постепенно наращивает обороты, так как стратегическое сотрудничество банков и страховых компаний, включая создание банкостраховых групп, способствует решению проблемы капитализации, развитию сетей и технологий сбытостраховых и банковских продуктов, а также расширению предлагаемых клиентам услуг <14>.
--------------------------------
<14> См.: Комардина О., Самиев П. Банкострахование: расти по всем направлениям // Атлас страхования. 2008. N 6.
В классическом понимании bankassurance - продажа простых страховых продуктов через филиальную сеть кредитной организации. Если же банк принимает модель развития как универсального, то он предлагает клиентам весь спектр финансовых услуг, включая банковские и страховые продукты, операции с фондами взаимного участия, с ценными бумагами и другие услуги в части управления активами. В дополнение такие банки разнообразят каналы доставки продуктов клиентам, пользуясь услугами независимых агентов и брокеров, используя телемаркетинг и другие способы.
Преимущество такого типа организации состоит в том, что она может предложить своим клиентам полный пакет финансовых услуг, включающий как основные банковские, так и страховые услуги. Кроме того, как замечает А.А. Мамедов, подобные межотраслевые альянсы выгодны как для банков, так и для страховых компаний: применение банкострахования снижает себестоимость услуг за счет повышения стабильности доходов и снижения рисков благодаря диверсификации их деятельности; способствует расширению клиентской базы вследствие обмена информацией и предоставления более разнообразного набора услуг по большему числу каналов распространения <15>.
--------------------------------
<15> См.: Мамедов А.А. Конвергенция банковской и страховой деятельности на финансовых рынках // Банковское право. 2006. N 2.
Одним из наиболее распространенных способов организации взаимодействия банков и страховых организаций в России являются взаимные вложения в капитал. Наиболее яркими примерами являются страховое общество "РЕСО-Гарантия" и ОАО "Банк "РЕСО Кредит", ОАО "Альфа-банк" и ОАО "АльфаСтрахование" и др.
Страховщик в таких раскладах рассчитывает использовать банковскую сеть как дополнительный канал продаж, и страховые продукты предлагаются в качестве дополнительной услуги вместе с банковскими продуктами.
Например, если страховая компания хочет продать свой продукт клиенту, которому, помимо этого, необходим кредит, то для проведения этой операции привлекается аффилированный банк, и в качестве обеспечения кредитов можно использовать резервы страховых компаний. Помимо этого, банк может быть интересен страховой компании для повышения надежности ее предложений, например за счет предоставления банковской гарантии. Для этого может также использоваться перестрахование в крупных российских и иностранных компаниях <16>.
--------------------------------
<16> См.: Никулина Н.Н., Березина Т.Д. Банкостраховые группы: функционирование в современных условиях // Страховые организации: бухгалтерский учет и налогообложение. 2009. N 5.
Расширение спектра услуг путем реализации продуктов так называемого банковского страхования позволяет банкам привлечь новых клиентов и более полно удовлетворять потребности постоянных клиентов. Сотрудничество со страховыми компаниями выгодно банкам и с точки зрения получения дополнительного финансового дохода (прибыли) за счет комиссионного вознаграждения, как продавцу страховых продуктов. В большинстве европейских стран, а также и в России, банк и страховая компания не могут быть одним юридическим лицом. Однако ничто не мешает им владеть значительными долями акций друг друга.
Поэтому представляется целесообразным предусмотреть законодательно возможность образования не только банковских групп, но и банкостраховых корпораций. Несмотря на то что банки и страховые компании контролируются различными органами государственного надзора (Банком России и Федеральной службой страхового надзора соответственно), полагаем необходимым соответствующим органам государственной власти принять регламент взаимодействия по контролю за созданием и деятельностью подобных корпоративных организаций.
Данный регламент мог бы иметь следующую структуру: общие положения; порядок осуществления Банком России и ФССН функций в сфере правового регулирования деятельности банкостраховых корпораций; порядок осуществления координации и контроля банкостраховых корпораций; взаимодействие государственных органов при предоставлении и получении информации; основные правила организации документооборота; образование и организация деятельности межведомственных координационных и совещательных органов и др.
Таким образом, диверсификация деятельности, способствующая равномерному распределению общего риска между отраслями и обеспечивающая конкурентные преимущества межотраслевой кооперации, повышает их взаимозависимость, что увеличивает вероятность системного кризиса при резком ухудшении положения в одном из финансовых сегментов. В данном случае выходом будет только системное, планомерное изменение нормативной базы, адаптация ее к российским реалиям синтезированного бизнеса, слаженная деятельность контролирующих органов и максимальная прозрачность предпринимательской деятельности банкостраховых корпораций.
Источник: http://www.juristlib.ru/book_6884.html