«Лекции по курсу "Ценные бумаги"»

 

Тема 7. Место и роль вспомогательных финансовых инструментов бизнеса

 

7.1. Депозитные и сберегательные сертификаты

 

Депозитные сертификаты – это ценная бумага, которая свидетельствует о факте внесения денежных средств в кредитную организации и об обязательствах кредитной организации возвратить владельцу сертификата по истечении установленного срока определенную сумму денег (сумму вклада и процентов по нему).

Депозитные сертификаты приобретаются как финансовыми, так и нефинансовыми фирмами и имеют вторичный рынок. В связи с тем, что они являются менее надежными инструментами, чем облигации, они должны иметь более высокий уровень доходности.

В Российской Федерации получили распространение два вида сертификатов: депозитные – для юридических лиц и сберегательные – для физических лиц. Единые для всех кредитных организаций Российской Федерации правила по выпуску и оформлению сберегательных и депозитных сертификатов устанавливаются Положением ЦБ РФ от 10.02.1992 № 14-3-20 (ред. от 29.11.2000) «О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций».[1]

Право выдачи сберегательного сертификата предоставляется банкам при следующих условиях:

-      осуществления банковской деятельности не менее двух лет;

-      публикации годовой отчетности (баланса и отчета о прибылях и убытках), подтвержденной аудиторской фирмой;

-      соблюдения банковского законодательства и нормативных актов Банка России;

-      выполнения обязательных экономических нормативов;

-      наличия резервного фонда в размере не менее 15 процентов от фактически оплаченного уставного капитала;

-      выполнения обязательных резервных требований.

На бланке сертификата должны содержаться следующие обязательные реквизиты:

-      наименование «сберегательный (или депозитный) сертификат»;

-      номер и серия сертификата;

-      дата внесения вклада или депозита;

-      размер вклада или депозита, оформленного сертификатом (прописью и цифрами);

-      безусловное обязательство кредитной организации вернуть сумму, внесенную в депозит или на вклад, и выплатить причитающиеся проценты;

-      дата востребования суммы по сертификату;

-      ставка процента за пользование депозитом или вкладом;

-      сумма причитающихся процентов (прописью и цифрами);

-      ставка процента при досрочном предъявлении сертификата к оплате;

-      наименование, местонахождение и корреспондентский счет кредитной организации, открытый в Банке России;

-      для именного сертификата: наименование и местонахождение вкладчика – юридического лица и Ф.И.О. и паспортные данные вкладчика – физического лица;

-      подписи двух лиц, уполномоченных кредитной организацией на подписание такого рода обязательств, скрепленные печатью кредитной организации.

Отсутствие в тексте бланка сертификата какого-либо из обязательных реквизитов делает этот сертификат недействительным.

Кредитная организация, выпускающая сертификат, может включить в него иные дополнительные условия и реквизиты, которые не противоречат действующему законодательству Российской Федерации и содержанию обязательных реквизитов.

Кредитная организация вправе размещать сберегательные (депозитные) сертификаты только после регистрации условий выпуска и обращения сертификатов в территориальном учреждении Банка России (Главном управлении, Национальном банке, Операционном управлении-2 при Банке России) и внесения их в Реестр условий выпуска и обращения сберегательных и депозитных сертификатов кредитных организаций в Департаменте контроля за деятельностью кредитных организаций на финансовых рынках Банка России.

Для регистрации условий выпуска кредитная организация, должна представить в регистрирующий орган следующие документы:

-      условия выпуска и обращения сертификатов;

-      макет бланка сертификата;

-      нотариально заверенную копию лицензии кредитной организации на осуществление банковских операций;

-      свидетельство о государственной регистрации кредитной организации (при выпуске сберегательных сертификатов);

-      баланс и расчет обязательных экономических нормативов на последнюю отчетную дату перед принятием решения о выпуске сертификатов.

 

7.2. Правовое регулирование закладной

 

Для современного российского рынка ценных бумаг закладная является новым видом документа.

Нормативная база:

-      Федеральный закон от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (далее – Закон об ипотеке);[2]

-      постановление Правительства РФ от 11 января 2000 г. № 28 «О мерах по развитию системы ипотечного жилищного кредитования в Российской Федерации»;[3]

-      приказ Министерства юстиции РФ, Государственного комитета РФ по строительству и жилищно-коммунальному комплексу, Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16 октября 2000 г. № 289/235/290 зарегистрирован в Министерстве юстиции РФ 16 ноября 2000 г. № 2452 «Об утверждении инструкции о порядке регистрации ипотеки жилого помещения, возникшей в силу закона или договора, а также о порядке регистрации смены залогодержателя в связи с переходом прав требований по ипотечным кредитам».[4]

Гражданский кодекс Российской Федерации не содержит указаний на закладную как на ценную бумагу.

Статья 13 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» вводит в гражданский оборот России закладную – это именная ценная бумага, удостоверяющая право ее владельца на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой недвижимого имущества, и право залога на имущество, обремененное ипотекой.

Принадлежность закладной к той категории ценных бумаг, которые называются именными, объясняется многочисленными формальностями, сопровождающими оборот недвижимого имущества, и необходимостью строгой идентификации обладателя прав в отношении данного объекта и определения существующих у него обременений. Однако это не должно помешать установлению правил, облегчающих сам процесс передачи закладных и соответственно прав по ним.

Таким образом, закладная удостоверяет одновременно два обязательства – основное (денежное, обеспеченное залогом) и акцессорное (залоговое).

Закладная составляется залогодателем, а если он является третьим лицом, также и должником по обеспеченному ипотекой обязательству.

По мнению В.А. Белова, закладную в соответствии с содержанием удостоверенного ею права следует относить к товарораспорядительным ценным бумагам.[5] Это должно означать, что закладная воплощает в себе право на получение имущества и возможное распоряжение им путем распоряжения самим документом.

Закладная должна содержать строго определенные реквизиты, перечень которых дан в статье 14 Закона об ипотеке и насчитывает 14 пунктов. Такой документ, содержащий все необходимые данные, выдается первоначальному залогодержателю органом, осуществляющим государственную регистрацию ипотеки, после регистрации.

Статья 48 Закона об ипотеке предусматривает, что передача прав по закладной совершается путем заключения сделки в простой письменной форме; при этом лицо, передающее право, производит на закладной отметку о новом владельце.

Пункт 6 статьи 17 Закона об ипотеке устанавливает, что обязанное по закладной лицо не вправе приводить против требований законного владельца закладной об осуществлении прав по ней никаких возражений, не основанных на закладной. Но закладная – именная ценная бумага, поэтому в силу указанной статьи 48 Закона об ипотеке передача прав по закладной влечет последствия уступки требования (цессии), последствия передачи прав должны определяться по правилам статьи 386 главы 24 ГК РФ, согласно которой должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.

Кроме того, закладная – обыкновенная именная ценная бумага (т.е. субъектом выраженного в ней права является обозначенное в ней лицо или тот, к кому она дошла в порядке цессии). Поскольку права по ценной бумаге в данном случае передаются в общегражданском порядке (в форме цессии), кредитор может предъявлять против владельца бумаги все возражения, которые он мог выдвигать против его предшественника. На основании этого можно сделать вывод о том, что обыкновенные именные ценные бумаги не обладают публичной достоверностью. Это в полной мере относится к закладной.

Закладная, по мнению Карабановой К.И., является каузальной именной ценной бумагой.[6] Каузальная ценная бумага – ценная бумага, в тексте которой есть ссылка на сделку, на основании которой она выдается, и включены условия этой сделки.

Каузальность ценной бумаги сама по себе не приводит к допущению возражений, не основанных на ее содержании. Но закладная выдается на основании договора об ипотеке. А ипотека как способ обеспечения исполнения основного обязательства обладает свойством акцессорности. При этом круг субъектов, вовлеченных в данные правоотношения, включает в себя: должника и кредитора по основному обязательству, залогодателя и залогодержателя по договору об ипотеке, залогодержателя как первоначального владельца закладной и следующего законного владельца закладной (ипотечного залогодержателя). Кроме того, возможен залог закладной, когда владелец закладной закладывает ее другому лицу (залогодержателю закладной).

Изменение содержания закладной оформляется путем приложения к ней оригинала данного соглашения и указания в тексте самой закладной на соглашение как на документ, являющийся неотъемлемой частью закладной (ст. 13 Закона об ипотеке).

Изменение содержания закладной или ее аннулирование и выдача новой закладной возможны еще в трех случаях:

1)    в случае перевода долга по обеспеченному ипотекой обязательству (п. 7 ст. 13 Закона об ипотеке);

2)    в случае изменения размера обеспечения, при котором размер требований, возникших из кредитного или иного договора и обеспеченных по данному договору об ипотеке, увеличивается или уменьшается по сравнению с тем, который обеспечивался ипотекой ранее;

3)    в случае случайной гибели или повреждения имущества, заложенного по договору об ипотеке, если между залогодержателем и залогодателем заключено соглашение в письменной форме о восстановлении или замене погибшего или поврежденного имущества (п. 3 ст. 36 Закона об ипотеке).

4)    при несоответствии ее договору об ипотеке или договору, обязательство из которого обеспечено ипотекой, верным считается содержание закладной, если ее приобретатель в момент совершения сделки не знал и не должен был знать о таком несоответствии.

Замена закладной новым документом требует внесения изменений в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество. В этом случае одновременно с заявлением о внесении изменений в данные Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество залогодатель передает органу, осуществившему государственную регистрацию прав, новую закладную, которая вручается залогодержателю в обмен на находящуюся в его законном владении закладную (ст. 13 Закона об ипотеке).

В случае несоответствия закладной договору об ипотеке или договору законный владелец закладной вправе требовать устранения указанного несоответствия путем аннулирования закладной, находящейся в его владении, и одновременной с этим выдачи новой закладной, если требование было заявлено немедленно после того, как законному владельцу закладной стало известно о таком несоответствии. Составитель закладной несет ответственность за убытки, возникшие в связи с указанным несоответствием и его устранением (ст. 14 Закона об ипотеке).

Аннулированная закладная хранится в архиве органа, осуществившего государственную регистрацию прав, до момента погашения регистрационной записи об ипотеке.

Восстановление прав по утраченной закладной производится залогодателем, а если он является третьим лицом, также и должником по обеспеченному ипотекой обязательству на основании:

-      заявления в их адрес лица, означенного в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество в качестве залогодержателя, если по данным, внесенным в указанный реестр, возможно, установить законность восстанавливаемых прав по утраченной закладной;

-      решения суда, вынесенного по результатам рассмотрения в порядке особого производства дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение, в соответствии с процессуальным законодательством РФ (ст. 18 Закона об ипотеке).

Таким образом, можно отметить особенности выдачи и обращения закладной:

1)    закладная относится к обыкновенным именным ценным бумагам, которые не обладают публичной достоверностью;

2)    закладная выдается на основании договора об ипотеке, которым обеспечивается основное обязательство. Ипотека как способ обеспечения исполнения основного обязательства обладает свойством акцессорности. Кроме того, возможен залог закладной, когда владелец закладной закладывает ее другому лицу (залогодержателю закладной). Учитывая сложность как субъектного состава, так и характера самих правоотношений, нелогично и необоснованно ограничивать возражения обязанного лица содержанием самой закладной, потому что это практически невыполнимое условие;

3)    закладная как каузальная ценная бумага должна содержать существенные условия кредитного договора и договора об ипотеке, что превращает ее в объемный документ и создает трудности при передаче новому владельцу.

Срок обращения закладной может быть очень большим – до 10-15 лет, что в сочетании с возможностью изменять содержание закладной (а также аннулировать ее и выдавать новую закладную) также не способствует ее оборотоспособности.

Практическое значение закладной в том, что она позволяет упростить и ускорить оборот недвижимости. Передача прав по закладной может осуществляться без обязательного нотариального удостоверения и государственной регистрации данной сделки. Это существенно отличает ее от передачи прав по договору об ипотеке, где требуется соблюдение формы самого договора об ипотеке (нотариальное удостоверение и государственная регистрация), и создает определенные практические удобства.

Закладная как ценная бумага является таким документом, в котором приоритетное значение придается форме, формальным признакам. Для добросовестного приобретателя закладной устанавливается презумпция, согласно которой при несоответствии закладной договору об ипотеке или договору, обязательство из которого обеспечено ипотекой, верным считается содержание закладной.

 

7.3. Правовая природа складских свидетельств

 

Складские свидетельства вот уже много лет будоражат умы субъектов предпринимательской деятельности. Интерес к этому документу обусловлен, прежде всего, тем, что ГК РФ относит их к числу ценных бумаг. Это, по мнению Котелевской А., с одной стороны, открывает перспективы для развития новых неизведанных форм товарного рынка и рынка ценных бумаг, а с другой – сулит преимущества в сфере налогообложения, поскольку оборот ценных бумаг в соответствии с законодательством о налогах и сборах освобожден от НДС.[7]

Складские свидетельства – это ценные бумаги, выдаваемые товарным складом в подтверждение принятия товара на хранение (ст. 907-918 ГК РФ). Складские свидетельства являются разновидностью складских документов, но в отличие, например, от складских квитанций, являются ценными бумагами.

Пункт 2 статьи 907 ГК РФ устанавливает достаточность выданного складского документа для соблюдения письменной формы договора складского хранения.

Целью выдачи складского свидетельства является лишь подтверждение принятия товара на хранение, а не удостоверение права собственности на товар. Склад по закону не обязан проверять наличие права собственности на товар у поклажедателя. Поэтому выдаваемое им свидетельство не является «свидетельством о собственности» и не удостоверяет это право. В правовом содержании складских свидетельств можно допустить лишь обязательственные отношения, переуступка и осуществление которых может происходить безотносительно к переходу и осуществлению вещных прав в отношении самого товара. В соответствии со статьей 914 ГК РФ держатель складского свидетельства имеет право распоряжения хранящимся на складе товаром, из этого не следует говорить о том, что, распоряжаясь свидетельством, мы тем самым распоряжаемся самим товаром.

ГК РФ не относит складские свидетельства к товарораспорядительным документам, и не устанавливает правила о том, что к передаче товара приравнивается передача складского свидетельства на него. Концепция о том, что складские свидетельства являются товарораспорядительными документами, основаны на общих представлениях о теории ценных бумаг и на положениях статьи 914 ГК РФ, согласно которой держателю складского свидетельства принадлежит право распоряжения хранящимся на складе товаром.

В ГК РФ говорится о двойных складских свидетельствах в главе, посвященной хранению на товарном складе. Договор хранения на товарном складе (договор складского хранения) является разновидностью договора хранения. Основными требованиями к данному договору: товарным складом может быть только организация-предприниматель; предметом договора складского хранения являются не любые вещи, а лишь товары; заключение договора складского хранения может удостоверяться складскими документами, к которым относятся: двойное складское свидетельство, простое складское свидетельство и складская квитанция.

Двойное складское свидетельство состоит из двух частей – складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта). Двойное складское свидетельство, каждая из двух его частей и простое складское свидетельство в силу прямого указания пункта 3 статьи 912 ГК РФ являются ценными бумагами.

Двойное и простое складские свидетельства удостоверяют право их владельца на получение товара с товарного склада. Складское свидетельство удостоверяет право владельца распоряжаться находящимся на складе товаром и получить товар со склада при условии погашения кредита, выданного по залоговому свидетельству, или при условии представления квитанции об уплате суммы долга по залоговому свидетельству. Варрант удостоверяет право залога на товар в размере выданного по залоговому свидетельству кредита и процентов по нему.

Согласно статье 145 ГК РФ ценные бумаги в зависимости от способа легитимации их владельца делятся на ценные бумаги на предъявителя, именные и ордерные ценные бумаги.

В пункте 1 статьи 917 ГК РФ устанавливается, что простое складское свидетельство является ценной бумагой на предъявителя. В отношении двойного складского свидетельства и его частей подобная определенность отсутствует. Законодатель не относит их к определенному виду ценных бумаг и указывает лишь на то, что складское свидетельство и варрант могут передаваться вместе или порознь по передаточным надписям (ст. 915 ГК РФ).

Дореволюционное законодательство России относило двойное складское свидетельство к именным ценным бумагам (п. 3 ст. 788 Устава торгового (1903 г.). При этом права по двойному складскому свидетельству и его частям передавались посредством передаточной надписи (ст. 791, 797, 789, 809 Устава торгового (1903 г.)).[8]

Советское законодательство периода НЭПа предусматривало, что «складочное и залоговое свидетельства могут быть передаваемы вместе и порознь по передаточным надписям, именным или бланковым, причем в отношении формы передаточных надписей, удостоверения прав держателя свидетельства и перехода, прав к приобретателю применяются соответственно правила, установленные для векселей».[9] Ссылка на вексельное законодательство означала фактическое признание двойного складского свидетельства и его частей ордерными ценными бумагами.

В принятом Государственной Думой Российской Федерации 21 декабря 2000 г. во втором чтении проекте Федерального закона «О двойных и простых складских свидетельствах» двойное складское свидетельство и каждая из его частей отнесены к ордерным ценным бумагам. Совет Федерации Постановлением от 26.11.2003 № 325-СФ данный федеральный закон отклонил и отправил на доработку.[10]

Обязательными реквизитами двойного свидетельства являются:

-      наименование и место нахождения склада;

-      номер по реестру склада;

-      наименование и место нахождения товаровладельца (для именного свидетельства);

-      наименование и количество хранимого товара;

-      срок хранения или указание на хранение товара до востребования;

-      размер и порядок оплаты за хранение;

-      дата выдачи;

-      подписи и печати склада.

В каждой части двойного складского свидетельства должны быть одинаково указаны:

1)    наименование и место нахождения товарного склада, принявшего товар на хранение;

2)    текущий номер складского свидетельства  по реестру склада;

3)    наименование юридического лица либо имя гражданина, от которого принят товар на хранение, а также место нахождения (место жительства) товаровладельца;

4)    наименование и количество принятого на хранение товар число единиц и (или) товарных мест и (или) мера (вес, объем товара);

5)    срок, на который товар принят на хранение, если такой устанавливается, либо указание, что товар принят на хранение до востребования;

6)    размер вознаграждения за хранение либо тарифы, на основании которых он исчисляется, и порядок оплаты хранения;

7)    дата выдачи складского свидетельства (п. 1 ст. 913 ГК РФ).

Обе части двойного складского свидетельства должны иметь идентичные подписи уполномоченного лица и печати товарного склада (абзац 2 п. 1 ст. 913 ГК РФ).

Документ, не соответствующий указанным требованиям, не является двойным складским свидетельством (п. 2 ст. 913 ГК РФ).

 

7.4. Коносамент

 

Коносамент (от франц. «connaissement») – вид ценной бумаги, документ, содержащий условия договора морской перевозки груза. Это товарораспорядительная ценная бумага, которая удостоверяет право её держателя распоряжаться указанным в коносаменте грузом и получать груз после завершения перевозки.

Правовой основой является Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации (ст. 142-148),[11] Гамбургские правила, принятые на Международной конференции в 1978 г., Гаагско-Висбийские правила, официально именуемые как Брюссельский протокол от 23.02.1968 г., пересмотревший некоторые положения Гаагских правил 1924 г.[12]

Коносамент выполняет следующие функции:

1)    свидетельствует о заключении договора перевозки;

2)    является распиской в получении груза перевозчиком;

3)    является товарораспорядительным документом.

В соответствии со ст. 142 Кодекса торгового мореплавания РФ после приема груза для перевозки перевозчик по требованию отправителя обязан выдать отправителю коносамент. Коносамент составляется на основании подписанного отправителем документа, который должен содержать данные, указанные в подп. 3-8 п. 1 ст. 144 Кодекса торгового мореплавания РФ. Отправитель гарантирует перевозчику достоверность данных, предоставленных для включения в коносамент, и несет ответственность за убытки, причиненные перевозчику вследствие недостоверности таких данных. Право перевозчика на возмещение убытков отправителем не устраняет ответственность перевозчика по договору морской перевозки груза перед любым лицом, иным, чем отправитель.

В соответствии с п. 1 ст. 144 Кодекса торгового мореплавания РФ в коносамент должны быть включены следующие данные:

1)    наименование перевозчика и место его нахождения;

2)    наименование порта погрузки согласно договору морской перевозки груза и дата приема груза перевозчиком в порту погрузки;

3)    наименование отправителя и место его нахождения;

4)    наименование порта выгрузки согласно договору морской перевозки груза;

5)    наименование получателя, если он указан отправителем;

6)    наименование груза, необходимые для идентификации груза основные марки, указание в соответствующих случаях на опасный характер или особые свойства груза, число мест или предметов и масса груза или обозначенное иным образом его количество. При этом все данные указываются так, как они представлены отправителем;

7)    внешнее состояние груза и его упаковки;

8)    фрахт в размере, подлежащем уплате получателем, или иное указание на то, что фрахт должен уплачиваться им;

9)    время и место выдачи коносамента;

10)          число оригиналов коносамента, если их больше чем один;

11)          подпись перевозчика или действующего от его имени лица.

По соглашению сторон в коносамент могут быть включены иные данные и оговорки. Коносамент, подписанный капитаном судна, считается подписанным от имени перевозчика.

В соответствии со ст. 146 Кодекса торгового мореплавания РФ коносамент может быть выдан на имя определенного получателя (именной коносамент), приказу отправителя или получателя (ордерный коносамент) либо на предъявителя. Ордерный коносамент, не содержащий указания о его выдаче приказу отправителя или получателя, считается выданным приказу отправителя.

В соответствии с п. 1 ст. 6 Закона РФ от 20.02.92 № 2383-1 (в ред. от 21.03.2002) «О товарных биржах и биржевой торговле» под биржевым товаром в целях указанного закона понимается не изъятый из оборота товар определенного рода и качества, в том числе стандартный контракт и коносамент на указанный товар, допущенный в установленном порядке биржей к биржевой торговле.[13]

Формы коносамента:

-      на предъявителя, т.е. предъявитель коносамента является владельцем груза;

-      именной, т.е. владельцем груза является лицо, поименованное в коносаменте; именной коносамент не подлежит передаче другому лицу;

-      ордерной, т.е. передача коносамента от одного лица к другому осуществляется с помощью передаточной надписи на нем – индоссамента; это самая распространенная форма коносамента.

К коносаменту обязательно прилагается страховой полис на груз. Коносамент может сопровождаться различными дополнительными документами, необходимыми для перевозки груза, его хранения и сохранности, для прохождения таможенных процедур.

Коносамент является документом, в котором никакие изменения не возможны.

 

7.5. Чек

 

Чек по своей природе является ценной бумагой, то есть документом, удостоверяющим с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 ГК РФ). В соответствии с ГК РФ чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (ст. 877 ГК РФ).

Отличительная черта отношений по расчетам чеками состоит в их особом субъектном составе.

В качестве основных участников данных отношений выступают чекодатель, чекодержатель и плательщик. Чекодателем считается лицо, выписавшее чек, чекодержателем – владелец выписанного чека, плательщиком – банк, производящий платеж по предъявленному чеку. В отношениях по расчетам чеками могут также участвовать индоссант – чекодержатель, передающий чек другому лицу посредством передаточной надписи (индоссамента) и авалист – лицо, давшее поручительство за оплату чека, оформляемое гарантийной надписью на нем (аваль).

ГК РФ наделяет способностью быть плательщиком по чеку исключительно банки, в том числе кредитные организации, имеющие лицензию на занятие банковской деятельностью. В отношении конкретного чека плательщиком может быть указан только банк, где имеются средства чекодателя, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков. Для правильного определения природы чека важное значение имеет положение о том, что выдача его не погашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан. Необходимо обратить внимание на положения, согласно которому отзыв чека до истечения срока для его предъявления не допускается (п. 2 ст. 877 ГК РФ).

Для чека как для всякой ценной бумаги, принципиальное значение имеют соблюдение его формы и правильность заполнения всех необходимых реквизитов. Требования к форме чека и порядку его заполнения определяются законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами (ст. 878 ГК РФ).

ГК РФ включает в себя определенные правила, регулирующие порядок оплаты чека (ст. 879). Он оплачивается за счет средств чекодателя плательщиком при условии предъявления его к оплате в установленный срок. В обязанности плательщика вменено удостовериться всеми доступными ему способами в подлинности чека, а также в том, что он предъявлен к оплате уполномоченным по нему лицом.

Передача прав по чеку производится в общем порядке, предусмотренном для передачи прав по ценным бумагам. Для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, как известно, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу. Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой ценной бумаге надписи-индоссамента (ст. 146 ГК РФ). Вместе с тем Кодексом предусмотрены некоторые особенности передачи прав по чеку. В частности, именной чек не может быть передан другому лицу. В переводном чеке индоссамент на плательщика имеет силу расписки за получение платежа (ст. 880 ГК РФ).

Сходство с векселем состоит в том, что чек представляет собой разновидность переводного векселя, где плательщиком выступает банк.

Основные отличия чека от векселя заключаются в том, что чек оплачивается по предъявлении, а вексель может быть предъявительским и срочным; чек всегда выписывается на банк, в котором чекодатель имеет счёт (вексель на банк не выписывается); чек никогда банком не акцептуется; чеки в обращении не находятся (векселя обращаются); банк может отказаться от платежа по чеку, если подпись лица, выдавшего чек, подделана (акцептант не может отказаться от платежа по векселю, даже если подпись векселедателя подделана); чек, может быть, подвергнут кроссированию (вексель – нет). Кроссированный чек имеет на лицевой стороне две параллельные линии. Это значит, что платеж может быть осуществлен только безналичным путем, что затрудняет использование краденых чеков. Между линиями пишется или наименование банка и счет получателя, или «не обращается, счет получателя».

ГК РФ регулирует порядок оформления чека, использование его в безналичных расчетах, ответственность лиц, участвующих в расчетах. Отличительная черта отношений по расчетам чеками состоит в их особом субъектном составе, где в качестве основных участников данных отношений выступают чекодатель, чекодержатель, и плательщик.

Чек – ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (ст. 877 ГК РФ).

Правовой основой являются Гражданский кодекс Российской Федерации (ст. 877-885), Положение о безналичных расчетах в Российской Федерации от 12.04.2001 №2-П.[14]

В Гражданском кодексе Российской Федерации определены правила: инкассирования чека (ст. 882 ГК РФ), удостоверения отказа от оплаты чека (ст. 883 ГК), извещения о неоплате чека (ст. 884 ГК РФ), а также последствия неоплаты чека (ст. 885 ГК РФ). Стороны чекового правоотношения: чекодатель, плательщик, чекодержатель, индоссант, авалист.

Плательщиком по чеку может быть только банк, в котором чекодатель имеет денежные средства, и которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков. Чек оплачивается за счет средств чекодателя, при этом не имеет значения источник формирования этих средств: собственные средства чекодателя, кредит банка, иной источник. Чекодержателем может быть физическое или юридическое лицо, в пользу которого выдан чек.

Отзыв чека до истечения срока для его предъявления не допускается. Выдача чека не погашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан.

Индоссантом является чекодержатель, передающий чек другому лицу посредством передаточной надписи – индоссамента. Авалист – это лицо, полностью или частично гарантировавшее оплату чека; им может быть любое лицо, за исключением плательщика.

Платеж по чеку может быть гарантирован полностью или частично посредством аваля. Аваль проставляется на лицевой стороне чека или на дополнительном листе путем надписи «считать за аваль» и указания, кем и за кого он дан. Если не указано, за кого он дан, то считается, что аваль дан за чекодателя. Аваль подписывается авалистом с указанием места его жительства и даты совершения надписи, а если авалист – юридическое лицо, места его нахождения и даты совершения надписи. Авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль. Его обязательство действительно даже в том случае, если обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было основанию, иному, чем несоблюдение формы. Авалист, оплативший чек, приобретает права, вытекающие из чека, против того, за кого он дал гарантию, и против тех, кто обязан перед последним (ст. 881 ГК РФ).

Обязательные реквизиты:

-      наименование «чек»;

-      поручение плательщику (банку) выплатить определенную сумму денег;

-      наименование плательщика и реквизиты счета, с которого должен быть произведен платеж;

-      валюта платежа;

-      дата и место составления чека;

-      подпись чекодержателя.

Срок существования: по законодательству чек выписывается на срок до 10 дней.

Порядок фиксации владельца: чек может быть на предъявителя, именной и ордерный.

Порядок обращения.

Предъявительский чек передается путем вручения. Именной чек не подлежит передачи. Ордерной чек передается путем индоссамента (передаточная подпись на оборотной стороне документа).

Виды чеков.

Расчетный чек – по нему не допускается оплата наличными деньгами. Денежный чек предназначен для получения наличных денег в банке.

В настоящее время в обороте имеют хождение два основных типа чека:

1)    чек на основании Единообразного чекового закона, принятого на международной конференции в Женеве в 1931 г. и действующий в большинстве стран;

2)    чек англо-американского типа, основанный на английском Законе о векселях, 1882 г.

Чек может быть составлен на любой бумаге, от руки или с использованием технических средств. Но обычно он выписывается на специальных банковских бланках.

Для уменьшения возможности подделки банками были разработаны специальные формы (виды) чеков (см. табл. 2).

Таблица 2.

Специальные виды чеков

 

 

Расчетный	На бланке делается пометка «расчетный»	Чек используется для безналичных расчетов между юридическими лицами
Кроссированный (перечеркнутый)	На лицевой стороне проводятся две параллельные линии «если между ними ничего нет или обозначены «слова & Co.Ltd» «если между линиями стоит наименование учреждения-кредитора (специальные кроссирования)	Чек может быть оплачен только кредитному учреждению, но любому. Чек может быть оплачен только этому учреждению
Лимитированный	На бланке чека указан предел суммы, на которую он может быть выписан; Либо чек содержит специальную контрольную шкалу, на которой банком отмечается предельная подлежащая оплате цифра	Такие чеки обычно объединяются в чековую книжку
Дорожный	-  выпускаются в определенных купюрах; -  имеют отличительные («водяные») знаки; -  на лицевой стороне в качестве образца дается подпись покупателя чека, таким образом, дорожный чек – именной.	-выпускаются банками, транспортными, туристическими организациями; -как правило, оплачиваются банками всех стран; -имеют национальный правовой режим, не подчиняются общему законодательству о чеках.

 

 

7.6. Жилищные сертификаты

 

Впервые в российском законодательстве упоминание о жилищных сертификатах содержится в Указе Президента Российской Федерации от 10.06.1994 г. «О выпуске и обращении жилищных сертификатов» и утвержденном этим Указом Положения о выпуске и обращении жилищных сертификатов.[15] На основании данного документа под жилищным сертификатом понимается особый вид облигаций с индексируемой номинальной стоимостью, удостоверяющих право их собственника на:

-      приобретение квартиры при условии приобретения пакета жилищных сертификатов;

-      получение от эмитента по первому требованию индексированной номинальной стоимости жилищного сертификата.

Регулируется жилищный сертификат следующими правовыми актами:

-      Федеральный закон от 25.10.2002 № 125-ФЗ «О жилищных субсидиях гражданам, выезжающим из районов крайнего севера и приравненных к ним местностей»;[16]

-      Постановление Правительства РФ от 21.03.2006 № 153 «О некоторых вопросах реализации подпрограммы «Выполнение государственных обязательств по обеспечению жильем категорий граждан установленных федеральным законодательством «Федеральной целевой программы «Жилище» на 2002-2019 годы»;

-      Постановление Правительства РФ от 17.09.2001 № 675 «О Федеральной целевой программе «Жилище» на 2002-2010 годы»;

-      Постановление Правительства РФ от 24.04.1996 № 505 «Об обеспечении жилищными сертификатами граждан Российской Федерации, ставших инвалидами, и семей граждан, умерших (погибших) вследствие чернобыльской катастрофы, нуждающихся в улучшении жилищных условий»;

-      Постановление Правительства РФ от 7 июня 1995 г. № 561 «О государственных жилищных сертификатах, выдаваемых гражданам Российской Федерации, лишившимся жилья в результате чрезвычайных ситуаций и стихийных бедствий»;

-      Приказ Росстроя от 29.03.2006 № 82 «Об утверждении порядка заполнения бланков государственных жилищных сертификатов, выдаваемых гражданам-участникам подпрограммы Выполнение государственных обязательств по обеспечению жильем категорий граждан установленных федеральным законодательством «Федеральной целевой программы «Жилище» на 2002-2019 годы»;

-      Инструкции ФКЦБ от 12 мая 1995 г. «О порядке выпуска, обращения и погашения жилищных сертификатов на территории Российской Федерации».

По мнению Г. Макарова, жилищные сертификаты стали важным источником привлечения средств населения и юридических лиц не только для строительства новых, но и для завершения незаконченного строительства жилых домов.[17]

В соответствии с пунктом 2 Положения жилищные сертификаты – особый вид облигаций с индексируемой номинальной стоимостью, удостоверяющих право их собственника на:

-      приобретение собственником квартиры (квартир) при условии приобретения пакета жилищных сертификатов в порядке и на условиях, установленных настоящим Положением и условиями эмиссии;

-      получение от эмитента по первому требованию индексированной номинальной стоимости жилищного сертификата. Схема индексации номинальной стоимости жилищного сертификата устанавливается при его выпуске и остается неизменной в течение установленного срока действия жилищного сертификата.

Инструкция ФКЦБ от 12 мая 1995 г. «О порядке выпуска, обращения и погашения жилищных сертификатов на территории Российской Федерации» содержала следующее определение жилищного сертификата – это любые ценные бумаги или обязательства, номинированные в единицах общей площади жилья и имеющие также индексируемую номинальную стоимость в денежном выражении, размещаемые среди граждан и юридических лиц, дающие право их владельцам при соблюдении определенных в проспекте эмиссии условий требовать от эмитента их погашения путем предоставления в собственность помещений, строительство (реконструкция) которых финансировалось за счет средств, полученных от размещения указанных ценных бумаг или обязательств. С вступлением в силу Приказа ФСФР РФ от 16.03.2005 №05-04/пз-н, данная инструкция утратила юридическую силу на территории Российской Федерации.[18]

Из приведенного определения следует, что по Инструкции жилищный сертификат может являться ценной бумагой, а может и не быть таковой. Далее в Инструкции нет указаний на то, что такое разграничение проводится. Если обратиться к действующему законодательству, то можно прийти к выводу, что коммерческие жилищные сертификаты это ценные бумаги, а жилищные сертификаты, на основании которых определенная категория граждан получает субсидии на приобретение жилья или другие жилищные льготы, не обладает признаки ценных бумаг. Например, статья 1 ФЗ «О жилищных субсидиях гражданам, выезжающим из районов крайнего севера и приравненных к ним местностей», Постановление Правительства РФ от 24.04.1996 № 505 «Об обеспечении жилищными сертификатами граждан Российской Федерации, ставших инвалидами, и семей граждан, умерших (погибших) вследствие чернобыльской катастрофы, нуждающихся в улучшении жилищных условий» и др.

Жилищные сертификаты как ценные бумаги своего рода облигации, облигации номинированные в единицах общей площади жилья и имеющие также индексируемую номинальную стоимость в денежном выражении (см. Инструкцию ФКЦБ). Такая характеристика жилищных сертификатов содержится в работах Е. Демушкиной, В.А. Белова, Д. Потяркина и др.[19]

Кроме того, Е. Демушкина относит жилищные сертификаты к суррогатам ценных бумаг, так как реализация права на заключение договора купли-продажи квартиры держателем сертификата возможна только при условии приобретения определенного количества жилищных сертификатов. Отдельный сертификат не предоставляет такого права. В.А. Белов полагает, что жилищный сертификат воплощает право требования заключения договора купли-продажи квартиры, которое может быть осуществлено только при наступлении определенного условия – наличия у лица оговоренного количества таких сертификатов. Приобретение жилищного сертификата, получает в таком случае значение одностороннего обязательства эмитента о заключении им в будущем договора купли-продажи. Право требования собственника сертификата заключить такой договор ставится в зависимость от отлагательного условия.[20]

Жилищные сертификаты являются эмиссионными ценными бумагами и для них установлен определенный порядок эмиссии. Эмитентом выступают юридические лица, зарегистрированные на территории Российской Федерации, имеющие право собственности, аренды или на иных законных основаниях отведенный в установленном порядке земельный участок под строительство и проектную документацию на строительство жилья, а также юридическое лицо, которому в установленном порядке переданы все вышеуказанные права, осуществляющее выпуск жилищных сертификатов и несущее обязательство по ним перед их владельцами (п. 1 Инструкции).

Эмитентами жилищных сертификатов не могут кредитные организации, товарные и фондовые биржи.

Жилищные сертификаты выпускаются только под гарантию или поручительство. Гарантами или поручителями могут быть кредитные организации, страховые компании. В качестве поручителей могут выступать:

-      юридические лица – профессиональные участники рынка ценных бумаг;

-      администрации субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления.

К поручителю предъявляются следующие требования: наличие у него собственного капитала не менее чем в 5 раз превосходящего размер гарантируемой им части выпуска жилищных сертификатов. Если поручителем выступает администрация и орган местного самоуправления, то объем средств, необходимых для выплаты в текущем году, должен быть предусмотрен в бюджете соответствующего года.

Инвесторами могут быть любые граждане и юридические лица.

Жилищные сертификаты это именные ценные бумаги, в связи с чем ведется реестр собственников. Ведение такого реестра может осуществлять либо сам эмитент, либо эмитент может поручить ведение реестра специализированному регистратору.

Форма выпуска жилищных сертификатов как документарная, так и бездокументарная.

Государственная регистрация выпусков жилищных сертификатов и их проспектов производится Федеральной службой по финансовым рынкам (ФСФР).[21]

Обязательные реквизиты жилищного сертификата:

1)    наименование «жилищный сертификат»

2)    дату и номер государственной регистрации выпуска жилищных сертификатов;

3)    срок действия жилищного сертификата;

4)    дату приобретения жилищного сертификата первым собственником;

5)    размер общей площади жилья, оплаченной при приобретении одного жилищного сертификата;

6)    общий объем эмиссии жилищных сертификатов данной серии;

7)    цену приобретения жилищного сертификата первым собственником;

8)    схему индексации номинальной стоимости жилищного сертификата при его выпуске эмитентом относительно цены приобретения жилищного сертификата первым собственником;

9)    предварительные условия договора купли-продажи квартиры, который обязуется заключить эмитент с собственником определенного количества жилищных сертификатов, дающего право на приобретение квартиры, с установленными характеристиками;

10)     порядок согласования дополнительных и окончательных условий будущего договора купли-продажи квартиры, которые заранее не определяются в жилищном сертификате, в том числе указание на срок, в течение которого эмитент должен давать ответ на разногласия по условиям договора, в случае возникновения этих разногласий;

11)     условия, дающие право владельцу сертификата заключить договор на покупку квартиры, в том числе:

-      дату, раньше которой жилищный сертификат не может быть предъявлен эмитенту владельцем с требованием о заключении договора;

-      минимальное количество сертификатов, дающее право требовать заключения договора купли-продажи квартиры, и порядок её оплаты;

-      срок исполнения эмитентом жилищного сертификата обязанности по передаче квартиры собственнику жилищных сертификатов;

12)          полное наименование эмитента, его подпись и печать;

13)          полное наименование собственника жилищного сертификата;

14)          полное наименование банка, контролирующего целевое использование привлеченных средств.

В соответствии с пунктом 7 Инструкции отсутствие какого-либо реквизита делает жилищный сертификат недействительным.

Погашение жилищных сертификатов осуществляется следующими способами:

1. Владелец жилищного сертификата после проведения первой индексации номинальной стоимости сертификата имеет право требовать его выкупа эмитентом. Эмитент обязан незамедлительно, не позднее семи банковских дней с момента получения письменного требования владельца жилищного сертификата, выкупить данный жилищный сертификат. В случае отсутствия у эмитента возможности осуществить выкуп жилищного сертификата их выкуп в эти же сроки осуществляется гарантом (поручителем).

2. Путем предоставления владельцу жилищного сертификата в собственность помещения или путем обмена на письменное обязательство эмитента о передаче владельцу сертификатов конкретного помещения после завершения строительства или реконструкции.

В случае требования двух и более владельцев жилищных сертификатов предоставления одного и того помещения требования владельцев удовлетворяются в соответствии с очередностью их получения эмитентом.

3. Путем обмена на жилищные сертификаты других серий (выпусков), выпущенных тем же эмитентом в порядке и на условиях, согласованных эмитентом и владельцем жилищных сертификатов.

Жилищные сертификаты – облигации с индексируемой номинальной стоимостью, удостоверяющие факт внесения ее первым приобретателем средств на строительство некоторого неизменного количества общей площади жилья, а также право собственника такой облигации на приобретение квартиры, при условии приобретения соответствующего пакета жилищных сертификатов, либо на получение от эмитента по первому требованию индексированной номинальной стоимости сертификата.

Жилищные сертификаты – это любые ценные бумаги или обязательства, номинированные в единицах общей площади жилья и имеющие также индексируемую номинальную стоимость в денежном выражении, размещаемые среди граждан и юридических лиц, дающие право их владельцам при соблюдении определяемых в проспекте эмиссии условий требовать от эмитента их погашения путем предоставления в собственность помещений, строительство которых финансировать за счет средств, полученных от размещения указанных ценных бумаг или обязательств.

Жилищные сертификаты являются именными необращаемыми ценными бумагами и отчуждению в какой-либо форме не подлежат.