«Лекции по дисциплине «История адвокатуры»»

Глава 1. ПОНЯТИЕ И ЗНАЧЕНИЕ АДВОКАТУРЫ. ЗАРОЖДЕНИЕ ИНСТИТУТА АДВОКАТУРЫ В АНТИЧНЫХ ГОСУДАРСТВАХ 

 

§ 1. Понятие адвокатуры и ее значение 

Слово адвокат происходит от латинского «advocates» — призванный,  т. е. юрист, оказывающий помощь посредством консультаций, рекомендаций, защиты обвиняемого на всех стадиях следствия  и суда, представляющий интересы потерпевших и т. д.

В Древнем Риме (доимперский период) адвокатом называли родственников и друзей тяжущегося, которых он просил сопровождать его на суд. Во времена Римской империи этим термином стали обозначать судебных защитников.

В России в XIX в. под термином «адвокатура» подразумевались, во – первых, профессия адвоката, т. е. деятельность, заключающаяся в ведении на суде чужих процессов, во-вторых, сословие адвокатов, т. е. корпорация лиц, посвятивших себя этой профессии[1].

По сути, адвокатура представляет собой правозаступничество, т.е. оказание гражданам юридической помощи специалистами- правоведами. Помимо этого, истории известно и судебное представительство, т. е. замена в процессе тяжущегося другим лицом, при которой все последствия судебной деятельности представителя ложатся непосредственно на тяжущегося, в этой связи судебное представительство в уголовном процессе недопустимо, поскольку, в  основном, обвиняемый в процессе присутствует лично. Исходя из этого, адвокатура и судебное представительство воспринимались как два различных учреждения, которые во многих странах и развивались отдельно друг от друга.

Так, например, во Франции, Англии,  Бельгии, Италии, Испании под термином «адвокатура» понималась деятельность, отличная от деятельности поверенных, т.е. правозаступничество.

 Несмотря на то, что адвокатура и судебное представительство, как отмечалось выше, значительно различаются между собой по своей сущности и сфере деятельности, они имеют и важную общую черту: оба учреждения являются  деятельностью судебной: как адвокаты, так и поверенные действуют на суде. В этой связи, во многих государствах возникла идея соединения представительства и правозаступничества в руках представителей одной профессии — адвокатов.

Так уже в XIX в. в Германии, Австрии и многих других странах Европы деятельность поверенных и правозаступников была объединена. С принятием первых законов об адвокатуре  (Австрия, 1868 г., Венгрия, 1874 г., Турция, 1876 г., Германия, 1878 г., Нидерланды, 1879 г., Швейцария 1878 и 1880 гг.) понятия «правозаступничество» и «судебное представительство» окончательно сливаются, рассматриваясь как две стороны юридической практики адвокатских корпораций. Точно также члены сословия присяжных поверенных в России, созданного Судебными уставами 1864 г., являлись одновременно и правозаступниками, и судебными представителями.

Таким образом, в более узком научном смысле, под адвокатурой следует понимать правозаступничество, отличное от судебного представительства. В широком смысле под адвокатурой понимается всякого рода профессиональная деятельность, заключающаяся в ведении на суде чужих дел, т. е. правозаступничество в совокупности с судебным представительством. Такое значение имеет слово «адвокатура» в тех странах, где нет отдельного института поверенных.

В советский период  (1917—1991 гг.) термины «адвокат» и «адвокатура» обозначали юристов-профессионалов, объединенных в коллегии для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам (разъяснение правовых вопросов, составление договоров, жалоб, представительство в суде и т. п.) Что же касается судебной защиты, то на разных этапах развития советского государства к данному роду деятельности были различные подходы, начиная с ограничения судебной защиты в уголовном процессе, и заканчивая исключением по некоторым делам таковой вообще, как, например, в период красного террора. Кроме того, некоторое сомнение вызывает профессионализм целого ряда представителей адвокатского корпуса в период с 1917 по 1962 гг., когда не требовалось обязательного юридического образования для  вступления в коллегию.

На современном этапе под адвокатской деятельностью подразумевается квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию[2].

Таким образом, адвокатская деятельность характеризуется следующими признаками: направленность на защиту прав и интересов других лиц (правозащита), публичный характер и осуществление  деятельности на профессиональной основе. Адвокатура, по сути, и есть правозащита, признанная самим правом и регламентированная им.

 

§2. Зарождение и развитие адвокатуры в Древней  Греции

 

Зарождение института адвокатуры, вопреки мнению некоторых исследователей истории государства и права зарубежных стран, прослеживается еще в Древних Афинах.

Греческие государства в древнейшее время образовывались с определенно установленными обычаями. Все внутреннее управление находилось в руках наследственной династии царей. Суд производился или самими царями, или опытными мужами знатного происхождения. В процессе господствовали принципы устности, гласности и состязательности. Тяжущиеся являлись на суд лично, и сами защищали свои права.

Появление адвокатуры связано с классическим периодом истории древней Греции.  Афинский суд был построен на участии в нем обыкновенных граждан, не разбирающихся в юриспруденции, и главное внимание их было обращено на красноречие тяжущихся: неумение говорить практически означало верный проигрыш дела. Таким образом, лица, не обладающие ораторскими способностями, обязанные лично защищать себя в суде, тем самым, фактически были лишены права на защиту. Данное обстоятельство привело к   появлению такого рода деятельности как сочинение   речей   для   тяжущихся, которые заучивались участниками судебного разбирательства и произносились в суде. Такие речи получили  название «логографий», они  первоначально сочинялись для родных и друзей, но впоследствии их написание стало профессиональным занятием лиц — логографами или дикографами.

Первым профессиональным логографом традиционно считается Антифон (V века до н. э.), который, по словам Плутарха, ввел обычай брать плату за сочинение судебных речей. За ним последовал целый ряд других логографов, в числе которых были и знаменитые ораторы: Лизий, Исократ, Эсхил и Демосфен[3].

Данный вид адвокатуры назывался  «немой» адвокатурой. Однако необходимо отметить, что логографы не могли вполне удовлетворить потребности в судебной защите. Логографы годились только для обвинительных и исковых речей и, соответственно, имели весьма ограниченное отношение к защитным речам и репликам. Кроме того, представители данной профессии являлись, по сути, просто ораторами и не обладали необходимыми   юридическими познаниями.

Допущение защиты в уголовных делах стала требовать и  простая справедливость, поскольку в рассматриваемый период в Афинах уже появился институт, в определенной степени напоминающий прокуратуру, исполнявший функции обвинения в судебном разбирательстве. Частному обвинителю было предоставлено право избирать себе одного или даже нескольких помощников из числа выдающихся ораторов. В наиболее важных делах при отсутствии частных жалобщиков предусматривались официальные обвинители. В качестве обвинителей выступали известные ораторы Греции, начиная с Перикла и кончая Демосфеном[4]. Присутствие в процессе обвинения делало подсудимых беззащитными перед лицом таких могучих противников.

В результате элементарное чувство справедливости привело к тому, что суды стали в отдельных случаях разрешать устную защиту тяжущихся посторонним лицам. Поскольку закон требовал личную явку и защиту сторон, то суды, не имея права нарушать это постановление, прибегали к его обходу: стороны по-прежнему должны были являться в суд лично и вести прения, но им было дозволено после произнесения первой, т. е. исковой или обвинительной речи просить суд, чтобы вторую речь сказал кто-нибудь из посторонних лиц. Эта вторая речь называлась «девтерологией», а произносившие ее — «синегорами», по аналогии с уголовными обвинителями. Таким способом, достигалась двоякая цель: принцип личной защиты оставался в полной силе, в то же время была разрешена судебная помощь со стороны не участвующих в процессе лиц.

Данный факт можно рассматривать как свидетельство появления на свет древнегреческой адвокатуры. В то же время профессиональные синегоры, так же как и логографы были лишь лицами, обладающими красноречием, в этом и заключалось их профессиональное мастерство. Привыкшие выступать перед народом в политических процессах знаменитые ораторы не обладали необходимыми юридическими знаниями. Вследствие этого образовался еще один особый класс – юрисконсультов - законников, которых называли прагматиками, они сопровождали синегоров и тяжущихся на суд и сообщали им все необходимые юридические сведения. При этом, поскольку единого сословия адвокатов в Греции так и не сложилось, не могло идти речи о какой-либо организации этого института, равно как и о правилах для подготовки и принятия в число адвокатов. Существовали лишь определенные ограничения, в частности, в речи Эсхила против Темарха говорилось о запрещении публично выступать лицам, в том числе и в судебном процессе, которые когда-то были обвинены в оскорблении действием или отказались содержать своих родителей, уклонялись от военной службы, расточили свое имущество и т. д.[5]

Поскольку в древней Греции господствовал принцип личной явки это явно свидетельствовало об отсутствии  в судебном процессе постоянной системы судебного представительства. Вместе с тем,  греческое право допускало его в случаях настоятельной необходимости. Так, здесь право выступать в суде принадлежало только  дееспособным  лицам, в их категорию не входили женщины, несовершеннолетние, умственно и физически отсталые люди.  Их интересы на суде должны были представлять либо муж и отец, либо  опекуны, либо специальные судебные представители. Кроме того, действовать в суде через представителя обязаны были метэки, т. е. чужеземцы, постоянно проживающие в Афинах, и иностранцы, временно находящиеся здесь, функции судебного представительства в отношении этих лиц осуществляли патроны из числа прирожденных граждан.  Смешанное представительство допускалось в отношении юридических лиц.

Таким образом, адвокатура Древней Греции была представлена не одной профессией, а сразу тремя: логографами, синегорами и прагматиками, каждый из которых выполнял определенную функцию. Кроме того, принимая во внимание семантику термина «адвокатура»[6], следует заметить, что для Древней Греции характерно разделение правозаступничества и судебного представительства, где последнее допускалось в ограниченном виде.

 

§ 3. Адвокатура в Древнем Риме

Исторически адвокатура в Древнем Риме сформировалась в недрах системы патроната. Патроны, принадлежавшие  к патрициям, осуществляли адвокатские функции в отношении клиентов (граждан низшего класса), которые приписывались к роду кровного римского гражданина. 

В лице патронов совмещались две профессии: юрисконсультов и адвокатов. Они не только защищали своих доверителей в суде, но и давали юридические советы, руководили ими при заключении сделок. Однако при небольшом числе патрицианских родов и при постоянном количественном росте числа граждан низшего класса, патриархальные отношения древнего патроната стали физически невозможны. В итоге патронат распался, и изучение права сделалось достоянием всех желающих, а развитие практической юриспруденции пошло двумя различными путями.

Часть юристов, не обладавших красноречием, занималась исключительно юридической консультацией. Другие, напротив, занимались адвокатурой. Первые носили название юрисконсультов, или правоведов. Их деятельность заключалась в предоставлении юридических советов, участии при заключении сделок для соблюдения требуемых формальностей и поддержки на суде адвокатов, которые не всегда были основательно знакомы с правом. В случае необходимости они отправлялись со своими доверителями в суд и давали необходимые юридические сведения защитнику,  часто неизвестные ораторам. Однако не только тяжущиеся советовались с ними — нередко сами судьи обращались к ним, чтобы принять решение, в известном смысле, сослаться на авторитет ученого юриста. Юрисконсультами были, по обыкновению, патриции и это обстоятельство в сочетании с безвозмездностью их деятельности, вознаграждающейся только добровольными приношениями доверителя и высокой пользой профессии, придавало ей особый почет.

С течением времени юрисконсульты все больше и больше отделялись от адвокатов и вместе с тем утрачивали свою первоначальную роль. Из простых советников они превратились после издания закона XII таблиц в толкователей права.  Основной их деятельностью стала интерпретация  законов. Император Август официально признал за юристами это значение, и, понимая важность их деятельности, с целью большего упорядочивания права, постановил, что мнения тех юристов, которые получат от него право его высказывать, будут иметь для судов силу закона. В случае расхождения во мнениях нескольких юристов, суд мог по своему усмотрению основывать свое решение на любом из них.

В противоположность юрисконсультам адвокаты занимались судебной защитой. Они по-прежнему продолжали называться патронами до самого конца республики. Термин же «адвокат» относился к другой категории лиц и лишь только во времена Империи стал отождествляться с термином «патрон»[7].

Подобно тому, как  в Греции адвокатура была тесно связана с ораторским искусством, патроны не столько заботились о приобретении юридических знаний, сколько о совершенствовании красноречия. Многие из них вообще не обладали знаниями юриспруденции и должны были обращаться за юридическими сведениями к юрисконсультам и законникам (прагматикам). В то же время патроны не являлись судебными представителями, поскольку это разрешалось законом  только в исключительных случаях, и патроны являлись на суд вместе с тяжущимися клиентами. Что касается адвокатов, то под этим названием подразумевались родственники и друзья тяжущегося, которые являлись вместе с ним в суд и своим присутствием выражали ему сочувствие. С течением времени название «адвокат» стало распространяться и на лиц, которые помогали тяжущемуся вести процесс, собирали документы, покрывали издержки, готовили средства защиты и сообщали о них патронам, а иногда адвокатами даже назывались обыкновенные свидетели, но это чаще было отступлением от общего правила. Такое своеобразное понимание термина «адвокат», созвучное  древнерусскому институту пособников, просуществовало до периода Империи.

Совершенно ясно, что все эти разновидности юридической профессии не могут быть отнесены  к профессии адвоката, и только патроны были адвокатами в собственном смысле этого слова.

В республиканский  период адвокатура была свободной профессией.  Законодательная  регламентация ее почти не  коснулась,  только практика и обычай вырабатывали некоторые правила, касающиеся различных сторон профессиональной деятельности. Несмотря на отсутствие определенного порядка приема в адвокатуру, с древности существовал обычай, по которому молодые люди, поступавшие в адвокатуру, являлись первый раз на форум в сопровождении и под покровительством какого-либо важного лица, например, бывшего консула.

Кроме того,  в  республиканский период были выработаны определенные правила в отношении лиц, которые не только не могли  заниматься адвокатской деятельностью, но и не имели права самостоятельно выступать в суде: несовершеннолетних (до 17 лет), глухих, слепых, женщин. В дальнейшем эти правила были узаконены и включены в свод Юстиниана. Однако, положительные условия для занятия адвокатурой, в том числе образовательный ценз, практическая подготовка, нравственные качества и внутренняя организация адвокатуры определены не были. 

В тоже время, несмотря на отсутствие регламентации адвокатской деятельности в республиканский период, в законе «О дарах и приношениях» Цинция был затронут вопрос о гонораре адвокатов, согласно которому адвокат не имел права заранее определять размер вознаграждения, и только после окончании процесса мог принять предложенный дар[8]. 

В республиканский период профессия адвоката считалась  привилегией патрициев, ее окружал ореол почета и славы, и хотя с изданием XII таблиц адвокатской деятельностью стали заниматься  и бедные, и незнатные лица, аристократическая тенденция продолжала господствовать. Многие выдающиеся политические деятели республики были адвокатами. К ним с полной уверенностью можно отнести Марка Антония, Гая Гракха, Красса, Юлия Цезаря, Помпея, Цицерона. Почти все первые императоры, если и не были профессиональными адвокатами до восшествия на престол, но тем не менее все они выступали в судах: и Август, и Тиберий, и Калигула, и Клавдий[9].

С падением республиканского  образа правления адвокатура, как и вообще  все судебные учреждения, подверглись большим изменениям. Судебная власть перешла от представителей народа к императору, верховному совету и правительственным чиновникам. Принципы гласности и состязательности  стали ограничиваться. В период Империи профессия юриста и особенно адвоката получает корпоративное оформление. Было установлено определенное количество адвокатов, которое определялось специальными императорскими списками. Всякие условия о гонораре, заключенные до судебного заседания, по-прежнему считались ничтожными, в то же время они считались действительными, если были заключены после защиты дела, но — до вынесения решения. Кроме того, адвокатам предоставлялось право иска о гонораре. 

В Юстиниановых сводах был выражен основной принцип организации адвокатуры: эта профессия приравнивалась к государственной службе. Адвокаты приобретали статус членов сословия, т. е. рассматривались как лица, принадлежащие к одной и той же профессии.  

Допущение к участию в адвокатуре зависело от высшего административно-судебного чиновника (начальника провинции). Отрицательные условия для занятия этой профессией оставались прежними. В то же время были установлены и дополнительные требования для кандидатов в адвокаты: окончание курса в одной из юридических школ и сдача экзамена по специальности.

Все адвокаты подразделялись на штатных и сверхштатных.  Штатные адвокаты могли выступать во всех судах, а сверхштатные — только в низших судах. Дисциплинарный надзор за их деятельностью, также как и прием в адвокатуру, осуществлял начальник провинции. Специальными установлениями определялись нарушения правил профессии:  измена клиенту (например, разглашение тайны доверителя), вымогательство больших гонораров, определение в качестве гонорара части спорного имущества доверителя, кляузничество, за которые следовало запрещение практики – навсегда или временно.

В отношении судебного представительства следует отметить следующее, что в древнейшем римском процессе строго применялся принцип личной явки. В течение первых веков римской республики принцип личной явки соблюдался в полной мере, но с развитием гражданского оборота появилась настоятельная потребность в представительстве, результатом чего стало появление института когниторов. Когниторы назначались в присутствии противной стороны и только для представительства на суде. В республиканский период судебное представительство и правозаступничество были разными учреждениями, однако в период империи ввиду ограничения устности и гласности, когда судебное красноречие отошло на задний план, различие между ними сглаживалось и судебное представительство сливалось с правозаступничеством.

Исходя из вышесказанного, можно прийти к выводу,  что граждане Рима в период империи получили право  на судебную защиту профессиональными адвокатами, поскольку окончание юридической школы и сдача экзамена по специальности являлось обязательным условием для поступления в адвокатуру.  Несмотря на ограничение устности и гласности многие адвокаты Рима сохраняли свое ораторское красноречие, теперь еще подкрепленное юридическими познаниями. В то же время, если в республиканский период адвокатура являлась свободной профессией, не подконтрольной ни государству, ни суду, то в период империи, данное преимущество было утрачено, а профессия адвоката была приравнена к обычной должности.

 

Глава 2. РАЗВИТИЕ АДВОКАТУРЫ В ЗАРУБЕЖНЫХ ГОСУДАРСТВАХ  В ПЕРИОД СРЕДНЕВЕКОВЬЯ И НОВОЙ ИСТОРИИ

 

§ 1. История адвокатуры Франции

 

 Римляне, завоевав Галлию, перенесли в нее вместе с другими институтами адвокатуру. Римское владычество в Галлии продолжалось  четыре с половиной столетия.  Она представляла собой римскую префектуру, и, соответственно, все постановления об адвокатуре, изданные римскими императорами, в равной степени относились и к ней. Галльская адвокатура достигла высокой степени процветания, а, пожалуй, самым известным ее представителем был блестящий оратор Флавий Ницетий[10].

В V веке Галлия была завоевана франками, однако первоначально ее юридические учреждения не подверглись изменениям. Так, Клотарь I предписывал, чтобы во всех делах сохранялись формы старого права и чтобы все процессы между римлянами (т. е. галлами) решались по римским законам. Адвокатура продолжала существовать в прежнем виде. Бургундский закон подтвердил распоряжение Клотаря, и в тоже время запретил адвокатам брать гонорар.

В период феодальной раздробленности Франция превратилась в конгломерат самостоятельных вассальных владений с частыми феодальными войнами, которые привели к окончательному падению законного порядка и правосудия. Основными формами процесса стали судебные поединки и Божьи суды. Адвокатура фактически перестала существовать. Только в духовных судах, где не допускались поединки, сохранялось место для действий адвокатов.

 Таким образом, фактически в этот период адвокатскую деятельность осуществляло духовенство, чья деятельность была основана на римских постановлениях об адвокатуре. Они требовали от адвокатов трехлетнего изучения канонического и гражданского     права, практической  подготовки и ежегодного принесения присяги. Отрицательные условия для занятия профессией были почти те же, что и в римском праве.

Справедливости ради, следует отметить, что к судебной практике при духовных судах допускались как духовные, так и светские лица. Но ввиду того, что среди светских лиц было немного людей, сведущих в праве, большинство адвокатов принадлежало все же к духовенству. Со временем в их руки перешли не только церковные, но и гражданские (феодальные) и уголовные дела, так что афоризм «никто не может быть адвокатом, кроме духовного лица» получил в это время на практике полное подтверждение.

Перелом наступает в конце XII века. Постановлениями Латеранского (1179 г.)  и Турского (1180 г.) Вселенских соборов духовным адвокатам было запрещено выступать в светских судах. Светские юристы начали усердно изучать римское право; влияние канонического права уменьшилось; вместе с тем возросло значение гражданских судов, и стала все больше и больше развиваться светская адвокатура.

С конца ХIII в. адвокатура начинает подвергаться законодательной регламентации. В 1270 году появились знаменитые «Учреждения Людовика Святого», заложившие первые основы французского судоустройства и судопроизводства. Ограничив применение судебных поединков и, тем самым, предоставив больше простора для деятельности адвокатов, Людовик поместил в свои своды несколько постановлений, касающихся отправления этой профессии, и почти буквально повторяющих римское право.

Прежде всего, Людовик предписывает адвокатам «не защищать на суде незаконных дел». Далее, он требует, чтобы они были «официальными защитниками бедных, вдов и сирот», и чтобы в прениях с противниками они «говорили вежливо и без грубости». Наконец, ссылаясь на постановление Юстинианова кодекса, он запрещает «заключать какие бы то ни было сделки  относительно  гонорара  с клиентами  во время  производства  дела»[11].   Сын   Людовика   Филипп   Смелый   развил   и   дополнил   эти постановления. Указом 1274 года, в котором утверждалось, что:

-        адвокаты при поступлении в сословие должны приносить присягу по  формуле,  близкой  к  формуле  римского  права, но дополненной пунктом о гонораре;

-        эту присягу они должны повторять ежегодно;

-        размер гонорара должен определяться, сообразно с родом дела и способностью адвоката, но ни в каком случае не может быть больше 30 турских ливров.

Уже в XIV веке были видны первые зачатки сословной организации адвокатуры. Высший суд королевства — парламент — бывший вначале разъездным, начал постоянно функционировать на одном и том же месте (1302 г.), адвокаты, которые практиковали при нем и сопровождали его в путешествиях по государству, образовали свободную ассоциацию, получившую название сословия по образу римской адвокатуры императорского периода, и в противоположность многочисленным цехам и промышленным корпорациям того времени.

Сословная организация не была сразу определена законом; она возникла независимо от законодательной власти путем развития практики и обычая, и лишь впоследствии подверглась правительственной регламентации. Адвокаты самопроизвольно образовали ассоциацию и присвоили ей название «сословия»; парижский парламент в своих актах охотно признавал ее, а законодательство, не касаясь внутренних отношений и дисциплины сословия, ограничивалось определением внешней ее организации. Следует отметить, что столь ограниченную первоначально сферу деятельности по регламентации адвокатуры, законодательная власть пыталась компенсировать впоследствии изданием значительного количества установлений: в течение XIV — ХVI столетий было издано около 50 указов, относящихся к адвокатуре.

Допущение к адвокатуре. Древнейшие указы требовали соблюдения только одного  условия  для допущения  к адвокатуре — принесения присяги, которая должна повторяться ежегодно. Адвокаты давали клятву в том, что они будут добросовестно и усердно исполнять свои обязанности, ведя только правые дела и отказываясь от защиты неправых дел. Впоследствии формула присяги была расширена. Помимо указанных пунктов, в нее были внесены еще несколько других, а именно: адвокаты обязывались «уведомлять суд, если заметят в деле что-нибудь, касающееся короля; не употреблять дерзостей в судебных бумагах; не предлагать и не защищать обычаев, которых они не считают истинными; вести дела по возможности, быстро; не прибегать злонамеренно к проволочкам и уверткам; определять гонорар сообразно с родом дела и положением тяжущихся и т. д.»[12].

В XIV веке было установлено важное условие для принятия в число адвокатов: внесение в список. Первый Указ, упоминающий об этом списке, относился лишь к адвокатам, состоявшим при низших судах, однако уже Указ 1345 г. официально предписал вести список парламентских адвокатов, внося в него достойных и способных и не допуская к суду неопытных.

Кроме того, сложилась практика, согласно которой о кандидате в адвокаты наводились справки (о его нравственности и вероисповедании), а также от него требовался диплом лиценциата права. Таким образом, требование наличия высшего юридического  образования установилось на практике само собой. Законодательство формально подтвердило его не ранее конца XV века, однако многие факты не оставляют сомнения в том, что оно существовало и гораздо раньше.

Представив свой диплом, кандидат в адвокаты при отсутствии всяких препятствующих причин допускался к присяге. Обычно она приносилась в день открытия парламентских заседаний, когда практикующие адвокаты возобновляли свою присягу, которую произносили ежегодно. Молодые адвокаты приводились к присяге, как и в республиканском Риме, сопровождаемые старыми адвокатами. Имена практикующих адвокатов заносились в список в порядке их допущения к профессии. Древнейший сохранившийся до настоящего времени список относился к 1340 г. и включал в себя всего 51 фамилию. Особое место занимал адвокат, обозначенный в списке первым по счету: он назывался деканом и председательствовал на общих собраниях адвокатов, пользуясь при этом некоторыми привилегиями.

 Каждый вносимый в список адвокат должен был уплатить два экю, которые шли на устройство «обычных месс». Хотя Вселенские соборы запретили духовным лицам быть адвокатами в светских судах, это запрещение не соблюдалось на практике. В числе адвокатов было много лиц духовного звания, причем практика эта сохранялась не только на протяжении всего средневековья, но даже и в новое время, до Великой Французской буржуазной революции. При этом монахи, как лица, отрекшиеся от мира и обязанные беспрекословно повиноваться духовному начальству, никогда не принимались в адвокатуру.

Сословные учреждения. Хотя адвокаты постоянно именовали себя сословием, их внутренняя организация имела в средние века специфические особенности, отличные от тех, которыми будет характеризоваться адвокатура нового времени. Прежде всего, они не только не были отделены от института поверенных, а, наоборот, составляли вместе с ним одну ассоциацию, своего рода «общину адвокатов и поверенных». Во  главе  этой общины  стояли  адвокаты,   избранные ее членами, управлявшие имуществом общины и являвшиеся ее формальными представителями.

Дисциплинарная власть всецело принадлежала парламенту. Адвокаты входили в состав «парламентского корпуса» и занимали в нем место, следующее за судьями и прокурорами.

Парламент имел право издавать всякого рода распоряжения, касающиеся своего внутреннего устройства, а, следовательно, мог регламентировать и деятельность адвокатуры. Сами адвокаты подчинялись только распоряжениям парламента. В парламентских архивах сохранилось много случаев дисциплинарного производства над адвокатами. Из них видно, что парламент применял к адвокатам, совершившим проступки и преступления, наказания в виде денежного штрафа, удаления из заседания, запрещения практики, ареста.

Парламент, как видно из его архивов, требовал от адвокатов аккуратного исполнения своих обязанностей и наказывал их за опоздание на заседание и за выезд без разрешения из города. Наказаниями в этих случаях были штрафы не свыше 10 парижских ливров. Обвинительные приговоры по дисциплинарным делам были, в целом, редки.

Гонорар. Первые указы, касающиеся вопроса об адвокатском гонораре, идут по пути, намеченному законодательством Юстиниана. Они ограничиваются установлением    максимума    вознаграждения, которое мог требовать и получать адвокат. Вначале, как уже отмечалось, предельная сумма гонорара за одно дело равнялась 30 турским ливрам[13]. Определение и взыскание гонорара производилось в соответствии с постановлениями римского права. Адвокат мог заключить условие о размере  вознаграждения до процесса, однако, если оно не было заключено, или доверитель требовал уменьшения гонорара, размер его определялся парламентом.

Нередко адвокаты прямо обращались к парламенту с просьбой определить их гонорар. В других случаях они сами назначали его размер, и парламент ограничивался проверкой, причем часто уменьшал требования адвокатов. При определении размера гонорара парламент руководствовался также постановлениями римского права. Если же судебное решение было вынесено не в пользу доверителя, и в случае уклонения доверителя от платежа, адвокаты прибегали к судебным искам о гонораре. Иск о гонораре в то время считался, согласно с правом Юстиниана, дозволенным и нисколько не предосудительным.

Подобно римским, французские юристы-практики делились на две группы: одни занимались исключительно юрисконсульством и толкованием права, другие осуществляли судебную защиту в суде. Примечательно, что в последнем случае существовало и назначение адвокатов, необязательно только для бедных, но и для тех, кто не мог обеспечить себе помощь какого-нибудь выдающегося адвоката. Отметим, что устная защита составляла монополию адвокатов, а в XIV-XV вв. личная защита вообще не допускалась: требовалось обязательное участие адвоката.

Судебное представительство было сопряжено с некоторыми ограничениями: не допускалась защита на стадии предварительного следствия, а в гражданском процессе адвокаты не были представителями сторон, они отправляли только обязанности правозаступничества.

Подобно членам парламента,  адвокаты пользовались высоким общественным уважением. Адвокатура в тот период являлась путем к достижению высших должностей в государстве. Канцлеры, президенты, члены парламента и других судов, прокуроры назначались королем преимущественно из числа адвокатов. Положение адвокатов было настолько высоким, что их личные дела  были подведомственны только палатам парламента, и данная привилегия продолжала существовать вплоть до XVI в.

 В XVI в. начинается собственная история сословной организации адвокатов, и к XVIII в. происходит окончательное разделение  групп адвокатов и поверенных. Адвокатам по-прежнему принадлежала юридическая консультация и судебная защита, а поверенным —представительство сторон. Впрочем, поверенные могли осуществлять судебную защиту в судах первой инстанции.

Несмотря на преобладание тайного и инквизиционного процесса в XV в., участие адвоката не запрещалось, за исключением предварительного следствия.  Однако уже в XVI в.  участие адвоката было дозволено только по специальному разрешению суда, а в XVII в. в уголовном процессе защита практически не допускалась. Деятельность адвокатов до 1789 г. ограничивалась ведением гражданских дел.

Дисциплинарная власть, находившаяся раньше в руках парламента, перешла к органам сословия: председателю (адвокаты) и комиссии депутатов (поверенные). Наказания налагались в виде выговора, запрещения практики временно или навсегда, причем впервые допускалась апелляция на решение комиссии в общее собрание сословия.

В этот период изменяется отношение к гонорару, вознаграждение за защиту на суде и подачу совета обратилось в почетный дар со стороны клиента, который нельзя было обусловить и выговорить перед судом. Адвокаты, наруавшие это правило, исключались из списка.

Среди выдающихся французских адвокатов XIV-XV вв.  можно отметить: Кюньера, Ногарэ, известного в истории как участника в борьбе Филиппа Красивого с папой Бонифацием VIII, Демарэ, Жана Десфонтэна, Бюсси, Бертина, Попинкура, Вайа, бывшего впоследствии президентом парламента, Корби, братьев Дорман,  Марля, Буало и Коттэна, перешедшего из прокуратуры, Конарь, ставшего впоследствии  епископом, Фонтебрака, впоследствии кардинала и др.[14]

В  XVI-XVIII вв.  известность приобретают имена Монтолона,  отважившегося выступить в защиту герцога Бургундского против матери Франциска I, Лизэ, Бриссона, Мариона, которого называли Цицероном, Паскье, Арно, Бюде, Дюмулэна, Лпиталя, Питу, Мартельера, Гольтье, Патрю Фукруа, Пажо, Эрара, Норманна, Кошэна, Жербье, Дульсэ и др. В этот период сформировались первые профессиональные династии: род Марильяков дал пятерых замечательных адвокатов, род Сегье — четырех, Ту — тоже четырех, Талонов – трех. Почти все они достигли высших государственных должностей[15].

В целом сословная адвокатура просуществовала без изменений до начала Великой французской революции.  2 сентября 1790 года она была уничтожена решением Учредительного собрания. Статья 10 декрета Учредительного собрания гласила: «те, кто раньше назывались адвокатами, не должны составлять ни сословия, ни корпорации, ни носить особой одежды при исполнении своих обязанностей». «Тяжущиеся», — говорилось в проекте по переустройству судебной части, «будут иметь право вести свои дела лично, если найдут это удобным, а для того, чтобы адвокатура пользовалась необходимой для нее свободой, адвокаты перестанут составлять корпорацию или сословие, и каждый гражданин, прошедший курс наук и выдержавший требуемый для адвокатуры экзамен, должен будет давать отчет о своем поведении только перед законом»[16]. В результате в адвокатуру нахлынула масса бездарных и безнравственных людей, получивших право вести дела наравне с официальными  защитниками.

  Ошибка Учредительного собрания была вскоре осознана и власть прибегла к восстановлению прежней организации адвокатуры. Вновь стали появляться признаки сословной организации адвокатуры. В 1802 году адвокатам было предписано носить при отправлении своих обязанностей адвокатскую мантию. В  следующем году был введен список адвокатов, а в 1810 г. восстановлена сословная организация, правда, в искаженном виде. Сословие очутилось в полной зависимости от магистратуры.  Генерал-прокурор назначал председателя и совет адвокатов. Министр юстиции мог самостоятельно  налагать взыскания на адвокатов. Ведение списков адвокатов было поручено магистратуре. В тех округах, где число адвокатов не превышало 20, обязанности совета возлагались на суды.

 В 1822 году появился новый закон об адвокатуре, расширивший, в какой-то степени, права сословия. Согласно новым правилам все адвокаты были разделены на колонны, совет составлялся из двух старших по времени внесения в список адвокатов каждой колонны, избрание председателя было предоставлено самому совету, а апелляции на постановления совета теперь допускались в случае запрещения практики и исключения из списка. Министр юстиции был лишен безграничной власти над адвокатами.

В 1830 г. появляется еще один закон, который коснулся трех основных вопросов: избрание совета было предоставлено общему собранию сословия,  общее собрание избирало председателя совета, а адвокаты, занесенные в список, могли выступать во всех судах без особого разрешения.

 

§ 2. История адвокатуры Великобритании

 

Английская адвокатура, зародившись в стране, характеризовавшейся господством обычного права и высокой степенью развития самоуправления, развивалась практически без всякого воздействия на нее законодательной власти. Ее организация не была определена в законах и была основана на выработанных веками обычаях. Специфика построения английской адвокатуры определялась также принципиальными особенностями английского права, не имевшего ничего общего с римским образцом и основывавшимся исключительно на древних обычаях, статутах и судебных решениях.

Первые  сведения об английских адвокатах прослеживаются в законах англосаксонских королей. Из содержания документов X в. можно установить наличие у человека, убившего другого члена общины, право избрания себе защитника, который должен был предотвратить кровную месть и заменить ее выкупом. Кроме того,  законодательство устанавливало, что для чужеземцев, бедных и отверженных, которые не имеют адвоката, защитником выступает сам король, а для лиц духовных – епископ. Некоторые законы указывали, что адвокаты должны избираться из числа родичей, принадлежавших к одной родственной общине, однако с течением времени адвокатской профессией стали заниматься и другие лица, преимущественно духовного сословия[17].

Первые зачатки организации адвокатуры появились в Англии, подобно Франции,  в XIII в. Королевские суды, которые ранее были выездными, стали постоянными; местом их расположения был избран  Вестминстер. Адвокаты, которые раньше сопровождали суды в разъездах, тоже стали сплачиваться в устойчивые объединения. В  XIII в. при короле Эдуарде I был издан первый закон, касающийся адвокатуры, согласно которому при Вестминстерском суде должны былисостоять 140 опытных адвокатов для ведения дел частных лиц.

К царствованию этого же монарха относится возникновение первой из четырех судебных коллегий, которые выступали в качестве учреждений, готовивших опытных юристов: судей и адвокатов. Это произошло следующим образом. Английские университеты, основанные в Оксфорде и Кембридже в XII  в. отводили мало времени преподаванию юриспруденции. Вследствие этого возникла потребность в соответствующих специализированных учебных заведений. В результате появляются частные юридические школы, открытые юристами – практиками, а затем судебные коллегии, которые стали единственными учреждениями, подготавливающими адвокатов и судей.

Первоначальное обучение происходило в канцелярской коллегии (общеобразовательные курсы) в течение 3 лет, затем желающие поступали в судебную коллегию, где преподавалось только право, причем в течение 5 лет. Отметим, что канцелярская коллегия готовила исключительно поверенных, а судебная коллегия — судей и адвокатов.

Через три года обучения в судебной коллегии кандидаты становились  внутренними адвокатами (бакалаврами) и начинали практиковать внутри коллегии. По истечении пяти лет они получали право юридической практики в судах (кандидаты права или барристеры). 

Кроме того, существовало звание серджента (доктора права), возведение в которое производилось из наиболее успешных барристеров  и составляло привилегию короны. Сердженты входили в судебную коллегию, но составляли особую корпорацию. Основными их преимуществами были исключительное право вести дела в некоторых судах и по особо важным делам, присутствовать в парламенте при обсуждении петиций, а также осуществлять защиту в случае тяжбы между королем и его подданными.  В XV в. члены высших судов избирались из серджентов.

Английские адвокаты в отличие от римских, греческих и французских не обладали особым ораторским красноречием. Это было связано с господством в английском праве формализма, огромного количества законов, что и обусловливало пренебрежение адвокатов к изучению правил ораторства. Данному факту также способствовала практика, согласно которой по старым нормам обычного права адвокаты не допускались к защите обвиняемых по государственным и важным уголовным делам[18].

Английские адвокаты также как и французские были правозаступниками, представительство принадлежало особому классу поверенных — солиситорам. Целый ряд статутов запрещал совмещать правозаступничество с судебным представительством, причем адвокатура считалась свободной профессией, а поверенные были своего рода судебными чиновниками.

 Адвокатский гонорар считался почетным подарком, и не допускалось предварительного соглашения о размере гонорара, отсутствовала такса, не допускались иски о гонораре. Английская адвокатура подобно римскому патронату пользовалась уважением и отличалась аристократическим характером.

В таком виде адвокатура существовала до середины XIX в. В 1846 г. был принят закон, который фактически уравнял серджентов и барристеров, теперь барристеры могли наравне с серджентами выступать в судах общих исков, а с 1875 г. барристеры, практиковавшие не менее 10 лет,  получили право также  назначаться  членами высших судов. Таким образом, звание серджента или доктора права потеряло реальное значение и сделалось просто почетным.

Не уничтожая категорию серджентов, правительство при этом создало институт королевских адвокатов. Королевские адвокаты обязаны были носить специальные костюмы и имели право выступать в суде раньше других адвокатов.

В 1874 г. в судебных коллегиях был образован совет по юридическому образованию, который установил более четкую систему правил по приему в состав адвокатов. Для принятия в коллегию требовалась рекомендация от двух барристеров, денежный взнос, и, если кандидат не имел  университетского диплома, от него требовалась сдача экзаменов по английскому и латинскому языкам и истории. Для  вступления в адвокатуру существовал возрастной ценз — достижение 21 года и требовался профессиональный стаж                         (пребывание в течение определенного времени в судебной коллегии).

Английская адвокатура сама по себе не образовывала корпорации и не имела органов управления. Все адвокаты были членами судебной коллегии и подчинялись ее властям, так называемому Совету старшин. Членами Совета могли быть барристеры, практикующие не менее 7 лет. Совету принадлежало право дисциплинарного производства над адвокатами, которое основывалось на нормах обычного права. На приговор Совета допускалась апелляция в суд.

В Англии клиент мог обратиться к адвокату только  непосредственно через поверенного, который занимался предварительным приготовлением материалов для устной защиты на суде. Поскольку барристер не имел право заключать  предварительного соглашения о гонораре, то солиситер, когда передавал материалы дела, на обратной стороне указывал сумму вознаграждения, которая могла  выплачиваться заранее.

В английском праве также отсутствовали какие-нибудь правила адвокатской этики, адвокат на суде пользовался полной свободой слова и не мог быть привлечен к уголовной ответственности за обиду или клевету на суде.

Что же касается судебных представителей, то в древнейшее время в Англии господствовал принцип личной явки, но в 1285 г. частным лицам официальным статутом было дозволено представлять истца или ответчика на суде.

В 1402 г. от кандидатов на должности поверенных начали требовать сдачу специальных экзаменов и принесения присяги.  С середины XIX в. (1843 г.) к этому добавилась обязательность трехлетнего стажа в качестве клерков у поверенных. В 1877 г. последовало еще одно ужесточение: было установлено три экзамена для кандидатов в поверенные: один общеобразовательный и два — по специальности. Тогда же, в XIX веке поверенные получают подобие корпоративной организации: в 1827 г. все они были объединены в юридическое общество.

Профессиональная деятельность английских поверенных была достаточно разнообразна: они не только занимались судебным представительством, но исполняли обязанности нотариусов, маклеров, комиссионеров и т. д., а также могли осуществлять защиту в  низших судах (мировых). Как и адвокаты, они не имели права иска о гонораре, размер которого должен был устанавливаться по  добровольному соглашению.

 Во второй половине XIX в. поверенные начали проводить широкую пропаганду идеи слияния адвокатов и поверенных в единую профессиональную группу, однако она не увенчалась успехом и классическая английская адвокатура продолжала сохранять, по ее собственному утверждению, свой «..благородный и возвышенный характер».

 

§3.  История адвокатуры на территории немецких земель

 

Римская адвокатура нашла в Германии менее благоприятную почву, одной из причин этого было крайне низкий уровень культуры самих диких германских племен.  Первые упоминания об институте адвокатуры в Германии содержатся в лангобардских и вестготских законах IV в., затем — в капитуляции Карла Великого, а также в Саксонском и Швабском Зерцалах.

Древнегерманский процесс основывался на принципах устности, гласности и состязательности с участием присяжных.

С древнейших времен в Германии правозаступничество и судебное представительство были разделены, правозаступничество осуществлялось адвокатами, а судебное представительство — поверенными. Адвокатура представляла абсолютно свободную профессию. Каждый адвокат был независим и самостоятелен, сословия адвокатов не существовало.

Подобно республиканскому Риму местное законодательство определяло круг лиц, которые не могли осуществлять правозаступничество и не имевших права ведения дел в суде. К ним относились: женщины, рабы и несовершеннолетние, а впоследствии также лица, лишенные прав состояния (незаконнорожденные, клятвопреступники, опальные), священнослужители, люди физически, либо умственно ущербные (немые, глухие, слабоумные, дряхлые и т. п.) еретики и иудеи.

Уже в этот древний период констатировалось постепенное формирование своего рода правил адвокатской профессии, согласно которым адвокатами не могли быть  судьи и судебные чиновники в тех судах, где они состояли, сами адвокаты, если в том же процессе они выступали в качестве защитника у противной стороны или являлись подсудимыми в данном суде, а также, если в данном процессе являлись свидетелями и присяжными заседателями. В случае нарушения адвокатом принципа верности клиенту и причинения ему ущерба, он обязан был возместить убытки в двойном размере, заплатить штраф и впредь лишался права выступать в суде в качестве адвоката.

Первоначально судебная защита являлась обязательным элементом судопроизводства, и работа адвоката не оплачивалась, за исключением добровольных подарков со стороны клиента. В дальнейшем, с момента образования класса профессиональных адвокатов, были определены условия о размере гонорара,  который не мог превышать установленную государством таксу. В связи с этим отметим, что пока адвокатская деятельность не оплачивалась, данная  услуга считалась почетной обязанностью, с обращением же адвокатуры в профессию и определением размера гонорара она стала приравниваться к грубому ремеслу.

В древнейшее время в Германии господствовал принцип личной явки как в гражданском, так и в уголовном процессах. В связи с этим судебное представительство имело ограниченный характер, и допускалось только в гражданских делах для юридических лиц (Церковь, монастырь), а для частных – с особого разрешения короля в случае болезни, снежных заносов, затруднявших личное прибытие стороны на разбирательство, по случаю праздников и т. д. К концу периода средневековья принцип личной явки применялся менее строго, однако профессиональная группа судебных представителей по-прежнему не была развита и до XVI в. не имела сословной организации.

Ближе к концу средневековья принципы устности, гласности и состязательности  постепенно уступают место письменному, тайному и следственному судопроизводству, в связи, с чем меняется статус адвоката. При отдельных судах стали назначаться так называемые «общие» адвокаты, приносившие присягу, обладавшие монополией на судебную защиту, подлежавшие дисциплинарному надзору со стороны суда и получавшие годовое жалование. Уголовные дела велись ими обязательно и безвозмездно, а гражданские – оплачивались по установленной таксе.

Сфера профессиональной деятельности адвокатуры была до крайности сужена. Первоначально Каролина и партикулярные кодексы допускали формальную защиту в уголовном процессе, но сфера допущения со временем все более  и более ограничивалась. Участие адвоката было допустимо только в наиболее важных делах.

Параллельно правозаступникам-адвокатам постепенно развивался институт поверенных, которые также осуществляли свою деятельность при судах в определенном судебным присутствием комплекте.

С XVIII в. начинается сближение практической деятельности правозаступников и судебных представителей, и к концу столетия почти во всех германских государствах правозаступничество было совмещено с судебным представительством в лице одной профессиональной группы. В целом, принципы германской адвокатуры, выработанные в XVII–XVIII веках. оставались неизменными вплоть до реформы 1878 г.

Развитие адвокатуры в различных германских государствах в XIX в. (Пруссия, Саксония, Ганновер, Бавария, Брауншвейг) основывалось на основных, одинаковых для всех, принципах[19], в то же время для адвокатуры в этих государствах были характерны некоторые специфические черты организации.  Для этого времени характерно назначение адвоката либо верховной властью (королем в Баварии,  герцогом или министерством юстиции в Ганновере), либо апелляционными судами. Основные требования, предъявлявшиеся к адвокатам, состояли в наличии высшего юридического образования и практической подготовки, сдаче государственных экзаменов, как правило, двух – теоретического и практического. Размер гонорара определялся письменным соглашением в Брауншвейге и Ганновере, в остальных государствах он начислялся по определенной таксе. Дисциплинарная власть принадлежала судам, при которых состояли адвокаты (Бавария), а иногда – органам адвокатского самоуправления  (в Ганновере  – адвокатской камере, в Пруссии – Совету, в Саксонии – общему собранию сословия).

Унифицированные принципы организации судебной системы и адвокатуры Германии были зафиксированы в Уставе 1878 г.

Судебная система Германии в соответствии с Уставом включала в себя 4 инстанции: единоличный суд, земский суд[20], высший земский суд и Имперский суд

Правила приема в адвокатское сословие включали в себя обязательность наличия высшего юридического образования, полученного в Германии, трехлетней практики и сдачи двух государственных экзаменов (один должен был сдаваться еще до судебной практики, второй – после таковой).  Практические занятия будущих адвокатов проходили при суде, адвокатуре и прокуратуре. Отметим при этом, что сами адвокаты руководили практикой кандидатов и могли, в принципе, допустить их к ведению дела, даже если кандидатский стаж был меньше требуемого. Окончательное решение о допущении в сословие принимало Министерство юстиции.

 Недопущение в адвокатуру распространялось на лиц,  лишенных по приговору суда (временно или постоянно) возможности отправлять общественные обязанности (судебное представительство, присяжное заседательство, нотариат), исключенных из сословия адвокатов, ограниченных по решению суда в праве распоряжения своим имуществом, больных, а также лиц,  чья занимаемая должность была несовместима с деятельностью  адвокатуры. Кроме того, если адвокат в течение трех лет после сдачи государственного экзамена не был зачислен в адвокаты и не занимал какой-либо государственной или общественной должности, он лишался права вступления в сословие.

Профессиональная основная деятельность германского адвоката, согласно Уставу 1878г. была по-прежнему направлена на правозаступничество (судебную защиту) и судебное представительство.

Судебное  представительство в Германии осуществлялось, как правило, в пределах одного округа[21], но  в интересах правосудия поверенный мог продолжить ведение дела и за пределами округа.   Кроме того, гражданские дела разделялись на две группы:  одни могли вестись лично тяжущимся или через поверенного (единоличный суд 1 инстанции), а вторые – только через поверенного (в коллегиальных судах первой инстанции, т. е. земских и во всех высших инстанциях).

Судебная же защита (правозаступничество) как по уголовным, так и по гражданским  делам не была ограничена территориально определенным судом или округом.

Кроме официальных адвокатов, вести чужие дела в единоличном суде первой инстанции[22] могли все дееспособные граждане, что привело к распространению так называемого «уличного ходатайства». Для представителей данной группы было характерно отсутствие нравственного и образовательного ценза, а также внутренней организации, что оказывало негативное воздействие на имидж адвокатской профессии в целом. Отметим, что количественный состав  «уличных ходатаев» обнаруживал тенденцию к значительному увеличению. Только в Пруссии в 1882 г. их численность составляла 6594 человека[23].

Уголовную защиту согласно Уставу уголовного судопроизводства могли осуществлять не только судебные поверенные, но  и профессора юридических наук, а с разрешения суда – и другие лица. Обязательное участие судебной защиты требовалось в судах присяжных, в имперском суде, если он действовал в качестве суда первой инстанции, а в земском суде – если подсудимый был увечным, несовершеннолетним, либо обвинялся в тяжком преступлении.

Внутренняя организация адвокатского сословия Германии выглядела следующим образом: адвокаты, допущенные к практике Высшего земского суда, образовывали Камеру. Камера избирала совет в количестве от 9 до 15 членов на четыре года, однако, каждые два года половина присутствия совета выходила в отставку, и состав совета, таким образом, обновлялся.

Обязанности Совета заключались в определении порядка делопроизводства, сборе членских взносов, надзоре за деятельностью адвокатов, дисциплинарном производстве[24], разрешении споров между членами Камеры, управлении имуществом Камеры. Совет и Камера имели право делать министерству юстиции представления и доклады, касающиеся интересов правосудия или адвокатуры. Надзор за деятельностью Совета принадлежал президенту высшего земского суда.

Особый порядок деятельности устанавливался для адвокатуры  при имперском суде, исполнявшем функции высшей кассационной инстанции. Допуск в данную адвокатуру для кандидата предусматривал обязательный запрет на юридическую практику при  каком-либо другом суде. Соответственно адвокатская камера при имперском суде состояла из только из допущенных к нему адвокатов.

Правила начисления адвокатского гонорара устанавливались Законом 1879 г. и предусматривали письменное соглашение о гонораре, при отсутствии же такового, гонорар взимался по установленной  законом таксе.

Таким образом, организация немецкой адвокатуры в XIX столетии основывалась на принципах: совмещения судебного представительства и правозаступничества, относительной свободы профессии, ее сословной организации, независимости адвокатуры от магистратуры и определения гонорара по соглашению, либо таксе. С нашей точки зрения, совмещение правозаступничества с судебным представительством придавало германской адвокатуре  характер не столь благородной  профессии, как это было во Франции и Великобритании. К этому следует добавить, что германская адвокатура не обладала такой блестящей историей как французская и английская, а немецкие адвокаты никогда не играли значительной роли в политической жизни своего отечества, не представили ни одного европейски-знаменитого оратора и, соответственно, не пользовались особым уважением со стороны общественного мнения.

 

 

Глава 3. СОВРЕМЕННОЕ СОСТОЯНИЕ ИНСТИТУТА АДВОКАТУРЫ ЕВРОПЕЙСКИХ СТРАН

§ 1. Адвокатура Франции

С конца ХIХ в. во Франции утвердился принцип независимости адвокатской профессии, которая традиционно занимала престижное место в общественной жизни страны. Адвокаты во Франции всегда пользовались гораздо большей свободой, чем в других странах Европы, что, в свою очередь, позволило французской адвокатуре накопить богатейший практический опыт, выработать устойчивые традиции адвокатской практики[25].

В настоящее время во Франции насчитывается более 19 тысяч адвокатов. Если при этом учесть значительное количество вспомогательных служб, исследовательских центров и институтов станет очевидным значение адвокатуры как общественного института, играющего огромную роль в жизни государства в целом.

Прежде чем остановиться на вопросе организации адвокатуры, следует ответить на вопрос: кто является адвокатом во Франции?

Здесь необходимо отметить, что в течение последних двадцати лет адвокатура Франции переживает существенные изменения. По закону от 31 декабря 1971 г. про­изошло слияние ряда адвокатских профессий (адвоката, поверенного и консультанта-эксперта в коммерческих судах) в единую профессию адвоката. В 1992 г. также произошло объединение профессий адвоката и юридического советника. Указанные изменения были вызваны тем, что традиционно адвокатские ассоциации были организованы при судах соответствующих инстанций, считались независимыми, и не состояли в отношениях какой-либо соподчиненности, не воспринимая единых профессиональных стандартов, что в настоящее время представляется необходимым. В рамках указанных преобразований была создана единая адвокатская ассоциация, а также учрежден Центр профессиональной адвокатской  подготовки.

В настоящее время во Франции существуют три категории адвокатов, имеющих право выступать в суде: солиситоры, барристеры и  барристеры перед Советом.

Солиситоры имеют право на представление интересов в судах первой инстанции, барристеры — в апелляционных судах, наконец, стороны в кассационном суде и Совете государства должны быть представлены специалистами — барристерами пе­ред Советом[26].

Необходимо отметить, что во Франции термин «адвокат» обозначает не звание, а вид профессиональной деятельности практикующего лица. Поэтому любой человек, имеющий ква­лификацию адвоката, но прекративший работать в адвокатуре, даже если он продолжает работать в других сферах права, более не может именоваться адвокатом.

Поступление в адвокатуру. Условия доступа к адвокатской профессии во Франции до­вольно жесткие и определены Декретом 1972 г. Прежде всего, необходимо иметь французское гражданство и диплом по специальности высшего учебного заведения (как минимум магистра права), кроме того, лицо, желающее стать членом ассоциации адвокатов, должно не иметь судимости, а также взысканий за серьезные дисциплинарные или админист­ративные проступки, не должно быть соучастником банкрот­ства по линии какой-либо фирмы или предприятия.

Лицо, соответствующее указанным требованиям, должно пройти вступительные экзамены в Центре профессиональной подготовки (два письменных и устный), проучиться там год, пройти теоретический курс и практическую стажировку, а за­тем сдать выпускные экзамены (1 письменный и 3 устных).

При соблюдении этих условий юрист принимается в ассо­циацию адвокатов и принимает присягу следующего содержа­ния: «Присягаю как адвокат исполнять свои функции с досто­инством, добросовестно, независимо, честно и гуманно». Пос­ле этого он уже в качестве адвоката проходит двухгодичную стажировку по специальности и получает свидетельство.

Адвокатом во Франции может стать также гражданин од­ного из государств Совета Европы при наличии условий взаимного признания дипломов о высшем образовании.

Структура адвокатуры во Франции. Адвокаты Франции объединены в ассоциации (ордена) В каждом судебном регионе существует только одна ассоциация. Существует 181 региональный суд и соответственно столько же адвокатских ассоциаций. Ассоциации различны по своему количественному составу, так, в наименьшей насчитывается только 7 барристеров, тогда как в самой крупной — 11 тысяч барристеров. Каждая ассоциация остается независимой, самостоятельной организацией, вырабатывающей внутренний регламент своей деятельности и обладающей своим имуществом.

Главой ассоциации адвокатов является председатель, избираемый тайным голосованием членами ассоциации (включая стажеров) сроком на два года. В компетенцию председателя входит представление интересов ассоциации перед государственными органами и общественными организациями, разрешение спо­ров между адвокатами, применение дисциплинарных взыска­ний к адвокатам ассоциации, руководство службами ассоциации; он является председателем Совета ассоциации.

Совет ассоциации избирается членами ассоциации (включая стажеров) также тайным голосованием на срок три года. В компетенцию Совета ассоциации входит управление различными областями ее деятельности.

На национальном уровне адвокатура Франции представлена Советом ассоциаций адвокатов, которая избирается членами ассоциаций.

Основной деятельностью Совета ассоциаций адвокатов Франции является координация учебных центров по подготовке адвокатов, представление сообщества адвокатов перед государственными органами и общественностью. Также Совет ассоциаций адвокатов имеет право вырабатывать дисциплинарные и этические  нормы для всей профессии адвокатов.

Организационные формы деятельности адвокатов во Франции. Адвокаты вправе работать самостоятельно, или объединять­ся на условиях партнерства с другими адвокатами. С 1992 г. ад­вокатам также разрешено работать в коммерческих организа­циях. Кроме того, адвокат может нанимать других адвокатов. Адвокат, работающий по найму у другого адвоката, не вправе иметь собственную клиентуру. При этом всю полноту граждан­ско-правовой ответственности несет адвокат-наниматель. При этом адвокат, работающий по найму, обязан в своей деятельно­сти указывать данные адвоката, на которого он работает. Фор­мы совместной работы адвокатов чрезвычайно разнообразны и классифицируются по мере ответственности адвоката за дея­тельность его партнера, а также по форме оплаты труда.

Традиционно наиболее распространенными являются ас­социации и гражданско-профессиональные товарищества.

Ассоциация — это объединение адвокатов, каждый из ко­торых персонально отвечает перед своим клиентом. Права чле­на ассоциации имеют личностный характер и не могут переда­ваться. Члены ассоциации в полной мере сохраняют свою са­мостоятельность. Договор о создании ассоциации доводится до сведения Совета ассоциации адвокатов.

Интересную форму объединения адвокатов представляют гражданско-профессиональные товарищества (ГПТ), которые подлежат регистрации как юридические лица и вносятся в спис­ки ассоциаций адвокатов. Члены ГПТ отвечают по долгам ГПТ солидарно и полностью. Клиентура, которую имел каждый ад­вокат ГПТ, если можно так выразиться, передается в собствен­ность или пользование товарищества. Адвокат не получает го­нораров, а лишь долю в прибыли ГПТ в соответствии с долей уставного капитала. Текущие и производственные затраты не­сут ГПТ. Каждый адвокат персонально налогом не облагается.

Кроме рассмотренных выше, существуют способы объеди­нения не для «полного осуществления профессиональной ад­вокатской деятельности», а лишь для объединения «определенных материальных средств» с целью облегчения осуществления этой деятельности. Такими являются, например, «гражданское товарищество с объединенными средствами» либо групповая адвокатская контора, связи и взаимозависимость между членами которых являются значительно менее жесткими.

Расширяет сферу деятельности адвоката введенное реформой 1992 г. разрешение адвокатам быть членами «объединений экономического стимулирования», которые являются юридическими лицами, и хотя регистрируются как таковые, но в прямом; смысле не являются хозяйственными товариществами. Объеди­нения экономического стимулирования не имеют прибыли для себя, а содействуют экономической деятельности своих членов[27].

Оплата адвокатских услуг. Поскольку профессия адвоката отнесена законом к независимым, вмешательство в финансовые отношения адвоката и его клиента ограничено. Основой взаимоотношений адвоката и клиента является добровольная сделка. Ст. 10 Закона о статусе адвокатов предусматривает, что тарифы за составление гражданско-процессуальных документов и участие в процессуальных действиях устанавливаются гражданско-процессуальным законодательством. Гонорары же за консультации, помощь в суде, дачу советов, составление правовых документов, которые не требуют удостоверения, и за выступление в прениях устанавливаются по договоренности с клиентом.

При отсутствии согласия с клиентом гонорар определяется, как правило, с учетом его материального обеспечения, сложности дела, затрат адвоката и др. Запрещено устанавливать размер гонорара лишь в зависимости от результатов судебного дела. Однако не запрещается к основному гонорару доплачивать дополнительный в случае положительного для клиента решения суда. Споры относительно гонораров между адвокатом и клиен­том разрешаются руководством ассоциации адвокатов.

Предоставление бесплатной юридической помощи. Проблемы Франции в сфере оказания бесплатной или льготной юридической помощи схожи с проблемами в России: вознаграждение адвокатов за бесплатную юридическую помощь достаточно скромное и выплачивается с большим запозданием. При этом объем такой помощи порой доходит по 50% от числа всех гражданских и уголовных дел. Ситуация осложня­ется еще и практикой привлечения адвокатов к предваритель­ному следствию по назначению.

После реформы, проведенной в январе 1972 г., стало воз­можным соизмерять оказание юридической помощи в зависи­мости от имеющихся у клиента средств, освобождать его от ча­сти судебных расходов. Это позволило предоставлять правовую помощь лицам, которые не столь уж несостоятельны, чтобы рассчитывать на безвозмездное рассмотрение дел, и не слиш­ком богаты, чтобы самим полностью оплатить все расходы по процессу.

Ответственность адвокатов. Адвокат отвечает за действия, связанные с исполнением профессионального долга. Прежде всего, речь идет о граждан­ско-правовой ответственности, основания для которой возни­кают как за пределами процесса, так и в его рамках. В первом случае ответственность возникает из-за ненадлежащего исполнения обязанностей адвоката при даче консультаций, подготовке документов и т. д. Во вто­ром — ответственность возникает в случае ошибочной оценки адвокатом сущности дела, при нарушении ведения дела, ненад­лежащего выполнения обязательств по оказанию помощи во время процесса.

Ответственность адвоката гарантируется законом в форме обязательного страхования профессиональной ответственности.

Кроме гражданско-правовой ответственности адвокат мо­жет быть подвергнут и дисциплинарным санкциям со стороны ассоциации адвокатов в виде предупреждения, выговора, вре­менного запрещения заниматься адвокатской деятельностью сроком не более чем на три года или, в качестве крайней меры, — ис­ключения из адвокатской ассоциации. Отметим, что исключенный из списков ассоциации адвокат не может быть принят на рабо­ту в другую ассоциацию адвокатов.