«Лекции по дисциплине «Исполнительное производство»»

Тема 8. Защита прав взыскателя, должника и других лиц при совершении исполнительных действий.

Вопросы:

1.               Способы защиты прав взыскателя, должника и других лиц при совершении исполнительных действий: понятие, классификация, общая характеристика.

2.               Порядок обжалования действий судебного пристава-исполнителя в порядке подчиненности и судебном порядке.

3.               Поворот исполнения решения суда. Порядок восстановление утраченного исполнительного производства.

 

1.Способы защиты прав взыскателя, должника и других лиц при совершении исполнительных действий: понятие, классификация, общая характеристика.

 

Защите прав взыскателя, должника и других лиц при совершении исполнительных действий посвящена гл. 17 Федерального закона «Об исполнительном производстве». Меры защиты от неправомерных действий судебного пристава-исполнителя в процессе осуществления им своих функций предусмотрены также ст. 19 Федерального закона «О судебных приставах». 

Все меры по защите прав и законных интересов при совершении исполнительных действий можно разделить на три группы:

·       Меры по защите прав как сторон, так и иных лиц обжалование в порядке подчиненности или в суд.

·       Меры по защите прав сторон ИП

·       Меры по защите  прав других лиц  

Меры по защите прав как сторон, так и иных лиц

Ст.121 ФЗ «Об ИП» устанавливает общий способ защиты прав сторон исполнительного производства, иных лиц, чьи права и интересы нарушены действиями (бездействием) судебного пристава – исполнителя и других должностных лиц ССП – оспаривание  в порядке подчиненности или в суд.

Закон предусматривает две формы проверки законности постановлений, действий (бездействия) судебного пристава-исполнителя:

"административный" - вышестоящими должностными лицами по жалобе заинтересованных лиц

"судебный" - судами по заявлению заинтересованных лиц.

Новый Закон «Об ИП» употребляет как термин «обжалование» - при подаче жалобы в порядке подчиненности, так и термин «оспаривание» - при подаче жалобы в суд. Это связано с тем, что  в ГПК РФ юридическое понятие "жалоба" более применимо  к обжалованию судебных решений, определений в апелляционном, кассационном, надзорном порядке. Поэтому во избежание употребления этого термина в различных смыслах, в Законе для судебного порядка употреблен термин «оспаривание».

Таким образом, для рассмотрения жалобы предусмотрена альтернатив­ная подведомственность, взыскатель (должник) выбирает форму за­щиты своих прав (административную или судебную) по своему ус­мотрению.

Исключением являются постановление о взыскании исполнительского сбора и о наложении штрафа, которые могут быть оспорены только в суде  (ч. 4 статьи 121).

Объектом обжалования может быть постановление судебного пристава-исполнителя, акт, действие судебного пристава-исполнителя, не оформленные каким-либо распорядительным документом.

Субъектами обжалования могут быть не только стороны исполнительного производства, но и иные лица, чьи права и интересы нарушены такими действиями (бездействием), а также прокурор в случаях, предусмотренных Законом.

Отказ в отводе судебного пристава-исполнителя может быть обжалован только лицом, заявлявшим отвод. Удовлетворение отвода судебного пристава-исполнителя обжаловано быть не может.

При одновременной подаче жалобы должностному лицу службы судебных приставов и в суд такая жалоба рассматривается только судом. Принятие судом к рассмотрению заявления об оспаривании постановления, действий (бездействия) должностного лица службы судебных приставов является основанием для приостановления рассмотрения жалобы, поданной в порядке подчиненности (ч. 2 ст. 126 Закона). Принятие судом решения по аналогичной жалобе является основанием для отказа в ее рассмотрении в порядке подчиненности (п. 4 ч. 1 ст. 125 Закона).

Глава 18 детально регулирует порядок и сроки обжалования постановлений должностных лиц  службы судебных приставов, его действий (бездействий).

Статья 122 ФЗ «Об ИП» устанавливает 10-ти дневный срок для подачи жалобы на постановление должностного лица службы судебных приставов, его действия (бездействие). Указанный срок распространяется как на обращение с жалобой вышестоящему должностному лицу, так и на обращения с такой жалобой в суд. Также законом обеспечивается право лица, не извещенного о времени и месте совершения действия. В этом случае для указанного лица срок будет исчисляться со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о вынесении постановления, совершении действия (бездействии).

Закон не содержит отдельных норм, регулирующих порядок восстановления срока обжалования постановления должностного лица службы судебных приставов, его действия (бездействия).

Вместе с тем из содержания ч. 1 ст. 125 Закона следует, что лицо, подавшее жалобу, вправе заявить ходатайство о восстановлении пропущенного срока для обжалования.

Таким образом, срок подачи жалобы может быть восстановлен по ходатайству лица, обратившегося с жалобой, если причина пропуска такого срока будет признана уважительной. Указанное ходатайство может содержаться в тексте жалобы либо в отдельном документе, который должен быть подан одновременно с жалобой.

Исходя из положений Закона, об удовлетворении ходатайства о восстановлении срока обжалования отдельное решение не принимается. Восстановление срока в данном случае выражается в фактическом принятии жалобы к рассмотрению. Однако представляется, что решение об отклонении ходатайства о восстановлении срока обжалования все-таки должно оформляться постановлением соответствующего должностного лица службы судебных приставов.

Меры по защите прав сторон ИП

Правовым средством защиты прав взыскателя и должника являет­ся отвод судебного пристава-исполнителя, переводчика, специалиста. Порядок, основания отвода установлены ст.63 ФЗ. В действующем законодательстве теперь  говорится и  об отводе понятого.

К правовым средствам защиты прав взыскателя следует отнести предусмотренные ст. 95 Закона «Об исполнительном производстве» меры по обеспечению исполнения исполнительного документа при обращении взыскания на имущество должника-организации.

Подача заявления об отмене ареста, проведенного с нарушением федерального закона.

Данная форма защиты применима только к должнику, она используется в случае, если должник считает, что при производстве ареста судебный пристав-исполнитель допустил нарушение федерального законодательства. Как следует из содержания ч. 1 ст. 442, по такому делу производство в суде может быть возбуждено только по заявлению (а не иску) должника. Заявление может быть подано до реализации арестованного имущества. Заявление должника рассматривается в судебном заседании в порядке гл.23,25 ГПК РФ. По результатам рассмотрения заявления принимается решение суда. При удовлетворении заявления суд отменяет арест в целом или в части.

Формой защиты прав должника служит поворот исполнения решения (ст.ст.443,444,445 ГПК РФ). Это форма защиты прав должника.

Под поворотом исполнения решения понимается возврат ответчику всего того, что было с него взыскано в пользу истца, в случае отмены решения, приведенного в исполнение, и вынесения после нового рассмотрения дела решения об отказе в иске полностью или в части либо определения о прекращении производства по делу или об оставлении иска без рассмотрения.

Поворот исполнения решения возможен в любом случае, независимо от того, в каком порядке отменено судебное решение - в кассационном, надзорном или по вновь открывшимся обстоятельствам.

Суд, которому дело передано на новое рассмотрение, обязан по своей инициативе рассмотреть вопрос о повороте исполнения решения и разрешить дело в новом решении или определении, которым заканчивается производство по делу.

В случае если суд, вновь рассматривавший дело, не разрешил вопроса о повороте исполнения отмененного решения, ответчик вправе подать в этот суд заявление о повороте исполнения решения.

Суд, рассматривающий дело в суде апелляционной, кассационной инстанций или в порядке надзора, если он своим решением или определением окончательно разрешает спор, либо прекращает производство по делу, либо оставляет заявление без рассмотрения, обязан разрешить вопрос о повороте исполнения решения или передать дело на разрешение суда первой инстанции.

Если в решении, определении или постановлении вышестоящего суда нет никаких указаний по вопросу о повороте исполнения, ответчик вправе подать соответствующее заявление в суд первой инстанции.

В случае отмены в суде апелляционной или кассационной инстанций решения по делам о взыскании алиментов поворот исполнения допускается только в тех случаях, если отмененное решение было основано на сообщенных истцом ложных сведениях или представленных им подложных документах.

В случае отмены в порядке надзора решений по делам о взыскании денежных сумм по требованиям, вытекающим из трудовых правоотношений, о взыскании вознаграждения за использование авторского права, права на открытие, изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, о взыскании алиментов, о возмещении вреда, причиненного увечьем, или иным повреждением здоровья либо смертью кормильца, поворот исполнения допускается, если отмененное решение было основано на сообщенных истцом ложных сведениях или представленных им подложных документах (ст. ст. 444, 445 ГПК).

В отношении взыскателя при исполнении исполнительного документа о восстановлении на работе незаконно уволенного или переведенного работника предусмотрены также дополнительные меры защиты.

В соответствии с ч. 2 ст. 106, взыскатель вправе обратиться в суд или другой орган, принявший решение о восстановлении его на работе, с заявлением о взыскании с должника среднего заработка за время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время со дня вынесения решения о восстановлении на работе по день исполнения исполнительного документа.

Убытки, которые в данном случае несет организация, являются следствием виновного поведения конкретных лиц, не выполнивших требования исполнительного документа о восстановлении на работе незаконно уволенного или переведенного работника.

В качестве меры защиты от таких действий статья 120 ФЗ предоставляет право организации предъявить регрессный иск руководителю или иному работнику этой организации, виновным в неисполнении исполнительного документа, с требованиями о взыскании с них ущерба, причиненного организации выплатой незаконно уволенному или переведенному работнику денежных сумм.

Ст. 118 ФЗ предусматривает такой способ защиты прав взыскателя, как предъявление лицам, выплачивающим должнику заработную плату, пенсию, стипендию или иные периодические платежи иска о взыскании денежной суммы, удержанной с должника, но не перечисленной взыскателю по их вине.

 

·       Меры по защите  прав других лиц

 

Существует  такая  форма защиты прав других лиц при исполнении судебного постановления либо постановления государственного или иного органа, как предъявление иска об освобождении имущества от наложения ареста или исключении его из описи  (ч.1 ст.119 ФЗ, ст. 442 ГПК РФ).

Данная форма защиты имущественных прав может быть использована только лицами, не принимавшими участия в деле в случае возникновения спора о принадлежности арестованного имущества. Сторонами в делах об освобождении имущества от ареста (исключении из описи) являются: истец - лицо, чье право нарушено, и ответчики - должник по исполнительному документу и взыскатель.

В случае, если арест или опись имущества произведены в связи с конфискацией имущества, в качестве ответчиков привлекаются лицо, чье имущество подлежит конфискации, и соответствующий государственный орган. В случае если арестованное или включенное в опись имущество уже реализовано, иск предъявляется также к приобретателю имущества.

Предъявление иска об освобождении от наложенного ареста (исключении из описи) имущества, на которое обращено взыскание по исполнительному документу, является основанием для приостановления судом исполнительного производства (п. 1 ч. 1 ст. 39 Закона).

При этом исполнительное производство может быть приостановлено судом как полностью, так и в части применения мер принудительного исполнения в отношении оспариваемого имущества.

Должник не вправе обращаться в суд с иском об освобождении от ареста имущества, на которое судебный пристав-исполнитель обратил взыскание при исполнении решения суда, поскольку в этом случае его требования по существу были бы направлены на пересмотр вступившего в законную силу решения суда, что может иметь место только по основаниям и в порядке, предусмотренных в законе.

 

1. Порядок обжалования действий судебного пристава-исполнителя в порядке подчиненности и судебном порядке.

 

Ст.123 Закона детально урегулирован порядок обжалования постановлений, действий (бездействий) должностных лиц ССП вышестоящему должностному лицу. В честности, вопрос о том, какому именно должностному лицу ССП может быть обжалованы решения и действия конкретных приставов.

Форма и содержание жалобы, поданной в порядке подчиненности должна соответствовать требованиям ст. 124 ФЗ «Об ИП». Последствия несоблюдения - отказ в рассмотрении жалобы по существу, который оформляется соответствующим постановлением СП и выносится не позднее трех дней со дня поступления жалобы.

Иные основания для отказа в рассмотрении жалобы в порядке подчиненности по существу исчерпывающе предусмотрены ст. 125 Закона.

Представляется, что указанные случаи не могут рассматриваться как основания для отказа в принятии жалобы, они являются основаниями для отказа в рассмотрении жалобы по существу.

 Постановление об отказе в рассмотрении жалобы по существу может быть обжаловано вышестоящему должностному лицу или оспорено в суде.

Жалоба, поданная в порядке подчиненности, должна быть рассмотрена соответствующим должностным лицом службы судебных приставов, в течение десяти дней со дня ее поступления.

Срок рассмотрения жалобы поданной в порядке подчиненности может быть приостановлен в связи с принятием судом к рассмотрению заявления об оспаривании постановления, действий (бездействия) должностного лица службы судебных приставов а также в связи с  необходимостью запроса документов, подтверждающих изложенные в жалобе обстоятельства, не представленных заявителем одновременно с жалобой, отсутствующих у должностного лица службы судебных приставов, которое уполномочено рассматривать жалобу, и имеющих существенное значение для принятия решения.

В соответствии со ст.127 Закона,  по результатам рассмотрения жалобы должностное лицо службы судебных приставов выносит постановление, которым признает постановление, действия (бездействие), отказ в совершении действий правомерными и отказывает в удовлетворении жалобы или признает жалобу обоснованной полностью или частично.

Закон наделяет должностных лиц службы судебных приставов, уполномоченных рассматривать жалобы, правом в случае признания жалобы обоснованной полностью или частично:

- отменить полностью или частично вынесенное постановление;

- отменить принятое постановление и обязать должностное лицо принять новое решение в соответствии с законодательством Российской Федерации;

- отменить принятое постановление и самостоятельно принять новое решение;

- признать действия (бездействие), отказ в совершении действий неправомерными и определить меры, которые должны быть приняты в целях устранения допущенных нарушений.

 Постановление, принятое по результатам рассмотрения жалобы, подлежит исполнению в течение десяти дней со дня его поступления к должностному лицу службы судебных приставов, постановление, действия (бездействие), отказ в совершении действий которого обжаловались.

Должностное лицо службы судебных приставов, рассматривающее жалобу, вправе принять меры по привлечению должностного лица к дисциплинарной и иной ответственности.

Обжалование в судебном порядке.

Ст.128 ФЗ «Об ИП» устанавливает порядок оспаривания постановления должностного лица службы судебных приставов, его действий (бездействия) по исполнению исполнительного документа в суде.

Субъектами обжалования могут быть не только стороны исполнительного производства, но и иные лица, чьи права и интересы нарушены такими действиями (бездействием).

В отличие от прежнего Закона, новый устанавливает, что заявление об оспаривании постановления должностного лица службы судебных приставов, его действий (бездействия) подается в суд не по месту нахождения должностного лица службы судебных приставов, а в суд, в районе деятельности которого указанное лицо исполняет свои обязанности.

Подведомственность указанных дел между арбитражными судами и судами общей юрисдикции:

Ранее действовавший Закон «Об ИП» 1997г. предусматривал, что во всех случаях жалобы на действия и бездействие судебного пристава-исполнителя подавались  в суд общей юрисдикции (кроме тех случаев, когда исполнительный лист был выдан арбитражным судом).

В этой части Закон противоречил АПК РФ, поскольку в соответствии с ним, арбитражному суду были подведомственны споры в сфере исполнительного производства, связанные с исполнением не только исполнительных документов, выданных арбитражными судами, но и других исполнительных документов, которые затрагивают права граждан и организаций в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом,  арбитражным судам были подведомственны дела об оспаривании решений и действий (бездействия) судебного пристава-исполнителя по исполнению судебных актов не только арбитражных судов, но и иных органов, если заявителем является организация или индивидуальный предприниматель (п. 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 2002 г. N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации").

Однако Президиум Верховного Суда РФ на вопрос, каким судам - общей юрисдикции или арбитражным - подведомственны дела по рассмотрению жалоб юридических лиц, поданных на действия судебных приставов-исполнителей по исполнительному документу, выданному налоговым органом, подведомственны судам общей юрисдикции независимо от субъектного состава лиц, обращающихся в суд с такой жалобой.

В настоящее время указанная коллизия устранена новым законом «Об ИП».

В соответствии с ч.1 ст.128 ФЗ «Об ИП», постановления должностного лица службы судебных приставов, его действия (бездействие) по исполнению исполнительного документа могут быть оспорены в арбитражном суде либо суде общей юрисдикции, в районе деятельности которого указанное лицо исполняет свои обязанности.

Заявление об оспаривании постановления должностного лица службы судебных приставов, его действий (бездействия) подается в арбитражный суд в случаях:

1) исполнения исполнительного документа, выданного арбитражным судом;

2) исполнения требований, содержащихся в судебных актах, актах других органов и должностных лиц по делам об административных правонарушениях; актах органов, осуществляющих контрольные функции о взыскании денежных средств в отношении организации или индивидуального предпринимателя;

3) исполнения постановления судебного пристава-исполнителя о взыскании расходов по совершению исполнительных действий, исполнительского сбора и штрафов, наложенных судебным приставом-исполнителем в процессе исполнения исполнительного документа, если должником является организация или индивидуальный предприниматель, и исполнительное производство возбуждено в связи с его предпринимательской деятельностью;

4) в иных случаях, установленных арбитражно-процессуальным законодательством Российской Федерации.

В остальных случаях, заявление подается в суд общей юрисдикции.

Срок рассмотрения заявления судом тот же, что и для рассмотрения жалобы в порядке подчиненности -  10 дней.

Порядок установлен ГПК РФ, АПК РФ.

 Заявление об оспаривании постановления должностных лиц службы судебных приставов, их действий (бездействия) судами общей юрисдикции рассматриваются в порядке, предусмотренном гл. 23 и 25 ГПК РФ (с изъятиями и дополнениями, предусмотренными ст. 441 ГПК РФ), арбитражными судами - по правилам главы 24 АПК РФ (в порядке рассмотрения и разрешения дел, возникающих из публично-правовых отношений).

Законодательством предусмотрен ряд дополнительных мер по защите прав лиц при исполнении исполнительного документа.

В соответствии с ч.2 ст.119 ФЗ, заинтересованные лица вправе обратиться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных им в результате совершения исполнительных действий и (или) применения мер принудительного исполнения. Аналогичная норма в ст.18 ФЗ «О судебных приставах».

 

3. Поворот исполнения решения суда. Порядок восстановление утраченного исполнительного производства.

 

В ГПК РФ говорится о повороте исполнения решения суда, тогда как более правильно было бы говорить о повороте исполнения судебных актов, как это сделано в АПК РФ. Несмотря на существующие трудности, в том числе и в судебной практике, данный аспект недостаточно исследован в юридической литературе.

Поворот исполнения решения является формой защиты прав ответчика.

Под поворотом исполнения решения понимается возврат ответчику всего того, что было с него взыскано в пользу истца по отмененному судебному постановлению. Он применяется в тех случаях, когда вместо отмененного решения принимается новое, которое по содержанию противоположно первоначальному, в связи с чем ответчик имеет право потребовать восстановления первоначального положения и возврата ему того, что было передано истцу.

Цель поворота исполнения решения - приведение сложившихся отношений между сторонами в соответствие с новым судебным решением путем устранения последствий отмененного полностью и в части решения.

В настоящее время формулировки ст. 443 - 445 ГПК РФ дают основание для вывода о том, что законодатель допускает поворот исполнения лишь по делам имущественного характера. Мнения же специалистов, а также судебная практика на данный счет неоднозначны.

С материально-правовой точки зрения поворот исполнения представляет собой частный случай возвращения сторон в первоначальное положение (реституции), особенности которого заключаются в следующем:

- в качестве субъектов выступают истец (или третье лицо с самостоятельными требованиями) и ответчик или их правопреемники;

- объектом являются имущественные права;

- под возвращением в первоначальное положение понимается то имущественное положение, которое стороны занимали по отношению друг к другу до исполнения судебного решения по существовавшему между ними гражданскому спору;

- материально-правовой основой поворота исполнения решения является обязательство из неосновательного обогащения по отпавшему основанию (ст. 1102 ГК РФ).

Условия, при которых допускается поворот исполнения решения:

1) отмена в установленном законом порядке и указанным в законе судебным органом решения суда;

2) приведение отмененного решения в исполнение;

3) принятия судом после нового рассмотрения дела решения суда об отказе в иске полностью или в части либо определения о прекращении производства по делу или об оставлении заявления без рассмотрения.

Поворот исполнения решения возможен в любом случае, независимо от того, в каком порядке отменено судебное решение - в кассационном, надзорном или по вновь открывшимся обстоятельствам.

Процессуальный порядок рассмотрения вопроса о повороте исполнения решения:

Статьи 444, 445 ГПК РФ устанавливают общий принцип, согласно которому вопрос о повороте исполнения рассматривается тем же судом или судьей, которым дело передано на новое рассмотрение, и разрешается им в новом выносимом решении или определении, заканчивающем производство по делу. В случае отмены решения в апелляционном, кассационном или в надзорном порядке и вынесения постановления, оканчивающего производство по делу, суду необходимо одновременно с вынесением данного постановления решить вопрос о повороте исполнения решения или передаче этого вопроса на разрешение суда первой инстанции, если в деле нет достаточных данных для разрешения вопроса о повороте исполнения.

В тех случаях, когда суд не разрешил вопроса о повороте исполнения решения, заинтересованной стороне предоставлено право возбудить об этом ходатайство путем подачи заявления в суд, рассматривающий дело по первой инстанции.

В настоящее время существует несколько точек зрения на то, в течение какого срока заинтересованная сторона может обратиться в суд с данным ходатайством.

Так как заявление о повороте исполнения решения не является исковым, оно не подлежит оплате государственной пошлиной. Заявление рассматривается в судебном заседании с извещением лиц, участвующих в деле; их неявка при условии извещения не препятствует разрешению данного вопроса по существу.

Разрешение вопроса о повороте исполнения решения оформляется определением, в котором указывается, какие действия необходимо совершить в пользу должника (ответчика). Если предмет, подлежащий отобранию у истца, уже не существует или подвергся переработке, повысившей или уменьшившей его ценность, поворот исполнения решения должен заключаться во взыскании в пользу ответчика денежного эквивалента, исполненного по отмененному решению. Дополнительный ущерб и ущерб, причиненный лицами, не участвующими в деле, может быть взыскан в общеисковом порядке.

На определение о повороте исполнения может быть подана частная жалоба.

После вступления данного определения в законную силу судом выдается исполнительный лист, который подлежит исполнению по общим правилам исполнительного производства.

Правила о повороте исполнения решения не могут быть одинаковыми для всех категорий дел, необходимо учитывать особенности институтов материального права, защищаемого иском. Чтобы не ставить взыскателя в затруднительное материальное положение, закон не разрешает поворот исполнения решения по ряду категорий дел (ст. 445 ГПК РФ).

В ГПК РФ, как и ранее в ГПК РСФСР, ничего не говорится о рассмотрении вопроса о повороте исполнения решения при отмене решения по вновь открывшимся обстоятельствам и соответственно об ограничении поворота исполнения только при отмене решения по вновь открывшимся обстоятельствам. При этом основанием для отмены решения по вновь открывшимся обстоятельствам должен быть не просто факт фальсификации документов, а факт фальсификации документов, установленный вступившим в законную силу приговором суда. Вместе с тем было бы целесообразно дополнить положения ГПК РФ нормой о применении поворота исполнения решения также к делам, пересматриваемым по вновь открывшимся обстоятельствам.

Исходя из положений ГПК РФ, с заявлением о повороте исполнения отмененного или измененного судебного акта может обратиться только ответчик. Законодатель даже не допускает возможности подачи заявления о повороте исполнения судебного акта лиц, не участвующих в деле. Следовательно, третьи лица могут взыскать денежные средства только в рамках нового искового производства. Вместе с тем, как представляется, вопрос о возврате сумм, выплаченных в порядке исполнительного производства, остается открытым.

Порядок восстановления утраченного судебного производства регулируется главой 38 ГПК РФ. Утраченное исполнительное производство восстанавливается в соответствии с нормами ФЗ "Об исполнительном производстве". Однако, ГПК РФ предусмотрен порядок выдачи судом дубликата исполнительного листа или судебного приказа (ст.430 ГПК РФ). По общему правилу суд выдает взыскателю исполнительный лист или судебный приказ только один раз по каждому решению. Выданный судом впервые исполнительный лист или судебный приказ (далее - исполнительный лист) является подлинником (оригиналом).

Дубликат исполнительного листа - это второй экземпляр исполнительного листа, который заменяет собой подлинный, тождественный ему и имеющий с ним одинаковую юридическую силу. По содержанию от подлинного он отличается только тем, что в нем сделана отметка "Дубликат". В дубликат исполнительного листа не вносится никаких изменений относительно суммы взыскания и при частичном исполнении решения на основании утраченного исполнительного документа.

Дубликат исполнительного листа выдается только в случае утраты подлинника. Под утратой подлинника исполнительного листа следует понимать не только его потерю либо уничтожение, но и утрату документом необходимых указанных в ст. 8 ФЗ "Об исполнительном производстве" реквизитов.

Дубликат исполнительного листа может быть выдан судом, если не истек трехлетний срок предъявления его к исполнению и если не было исполнено решение суда, на основании которого был выдан исполнительный документ. Частичное исполнение само по себе не может служить основанием для отказа в выдаче дубликата исполнительного листа. Выдавая дубликат исполнительного листа, суд в этом случае не делает в нем никаких отметок о частичном исполнении решения. Они вносятся, если это необходимо, судебным приставом-исполнителем.

Пропущенный по уважительной причине срок для предъявления исполнительного листа к исполнению может быть восстановлен судом. Ходатайство о восстановлении пропущенного срока необходимо изложить в заявлении о выдаче дубликата исполнительного листа.

Дубликат исполнительного листа выдается по заявлению взыскателя. С заявлением о его выдаче может обратиться в суд и правопреемник взыскателя. В законе указано, что заявление должно быть подано в суд, принявший решение, или в суд, вынесший судебный приказ. Это объясняется тем, что гражданское дело хранится в архиве суда первой инстанции. И в том случае, если суд апелляционной, кассационной или надзорной инстанций изменяет или отменяет решение суда первой инстанции, принимает новое решение, исполнительный лист выдает суд первой инстанции.

В заявлении о выдаче дубликата исполнительного листа помимо других необходимых данных (в какой суд, от кого оно подано, на основании какого решения был выдан исполнительный лист, когда оно вынесено и когда вступило в законную силу и др.) заявитель должен указать, кем, когда и при каких обстоятельствах утрачен исполнительный документ, исполнен ли он, если исполнен, то в какой мере.

Заявление о выдаче дубликата исполнительного листа рассматривается в судебном заседании по общим правилам гражданского судопроизводства в суде первой инстанции. Заявление о выдаче дубликата рассматривается в судебном заседании. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте заседания, однако их неявка не является препятствием к разрешению вопроса о выдаче дубликата.

При рассмотрении заявления суд должен выяснить, был ли утрачен исполнительный лист, когда, кем и при каких обстоятельствах. Свои выводы по этим вопросам суд должен подтвердить проверенными в судебном заседании доказательствами. Кроме того, при рассмотрении заявления о выдаче дубликата суд должен установить не исполнено ли решение полностью или в части. Если по исполнительному листу или судебному приказу имело место частичное исполнение, уменьшить в дубликате общую сумму, подлежащую взысканию, нельзя. Частичное исполнение должно быть учтено судебным приставом-исполнителем в ходе дальнейшего исполнения. Участие судебного пристава-исполнителя при рассмотрении заявления о выдаче дубликата исполнительного листа является обязательным. Именно он может предоставить суду доказательства исполнения (неисполнения или частичного исполнения) судебного постановления.

В ГПК не предусмотрены основания для отказа в выдаче дубликата исполнительного документа, в том числе и в случаях, когда он исполнен или истек срок предъявления его к исполнению, либо когда исполнительное производство окончено или прекращено по другим основаниям. Это позволило некоторым авторам сделать вывод, что "в этих случаях исполнительный лист или судебный приказ может быть выдан с соответствующей отметкой". С данным выводом трудно согласиться, так как выдача дубликата теряет практический смысл. На наш взгляд, поскольку дубликат исполнительного листа - это второй экземпляр исполнительного листа, заменяющий собой подлинный, тождественный ему и имеющий с ним одинаковую юридическую силу (по содержанию он отличается от подлинного отметкой "Дубликат"), отказ в его выдаче судом общей юрисдикции может быть основан на аналогии закона

По результатам рассмотрения заявления суд выносит определение, содержание которого должно соответствовать ст. 225. Определение об удовлетворении заявления является основанием для выдачи дубликата исполнительного листа.

На определение суда о выдаче или отказе в выдаче дубликата может быть подана частная жалоба.